【摘 要】
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因2013年《商标法》中混淆可能性的引入,我国商标确权和商标侵权的判断标准中最核心的商标近似概念有必要重新界定并确定具体的判断规则.根据2013年《商标法》的规定,在商标和商品有一方不相同但近似或者类似的情况下,商标近似既是商标确权和商标侵权的判断标准的独立要件,也是商标确权和商标侵权的判断标准中的混淆可能性的重要因素.从世界各国的商标实践来看,商标近似存在着美国和欧盟商标法的客观的商标近似和日本
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因2013年《商标法》中混淆可能性的引入,我国商标确权和商标侵权的判断标准中最核心的商标近似概念有必要重新界定并确定具体的判断规则.根据2013年《商标法》的规定,在商标和商品有一方不相同但近似或者类似的情况下,商标近似既是商标确权和商标侵权的判断标准的独立要件,也是商标确权和商标侵权的判断标准中的混淆可能性的重要因素.从世界各国的商标实践来看,商标近似存在着美国和欧盟商标法的客观的商标近似和日本商标法的主观的商标近似即混淆性近似两种,根据2013年《商标法》的规定,我国的商标近似应该是客观的商标近似,商标近似既不应考虑混淆可能性和商标的显著性.商标近似判断应该考虑的因素主要有形、音、义等因素,这些因素之间是互相弥补的关系,商标近似判断的方法是整体评价法.
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对关键词搜索问题的讨论,不能泛泛地就现象简单的进行道德判断,也不能仅就商标侵权理论作分析,而应当结合关键词搜索的技术性、社会性和影响力综合剖析.就商标关键词搜索排名行为论,并不存在混淆消费者的可能性.如果定位于售前混淆的售前机会损失,也难以有确切的证据证明因商标关键词的使用而削减了其交易量.商标的商誉因搜索排名也没有发生贬损和弱化,并不存在淡化的可能.
以是否"混淆"作为"类似商品"的判断标准,会陷入"混淆决定了类似,类似又决定于混淆"的逻辑循环.事实上,"混淆"是判定构成商标侵权行为的原则,而非认定构成"类似商品"的标准,"类似商品"是商标侵权判定要素之一,而非类型化的商标侵权行为之一."类似商品"的认定是程度问题,而非有无问题;《商标注册用商品和服务国际分类表》(尼斯分类)和我国的《类似商品和服务区分表》只是认定的参考,而非法律渊源;诉争商标
判定商标能否共存,核心在于判定商标是否混淆性近似."客观形成稳定的市场秩序与格局"直接左右商标混淆性近似的判定.法院将"客观稳定的市场秩序与格局"纳入"包容性增长"理念中,来指导商标共存判决;但是因非规范性而致使同一案件的判决存有不稳定性的风险."已经客观形成稳定的市场秩序与格局"判定标准的实然性,实质上是将商标的物理性判断过渡到商标近似的综合判断,是客观性的错位与公平性结果的扭曲.我国商标法与司
涉外贴牌加工是特指中国大陆的承揽人按照境外委托人的要求生产商品,在商品上使用境外委托人指定的域外注册商标,所生产的商品全部由境外委托人在中国大陆之外包销的商品生产方式.由于贴牌商品不在中国大陆销售,承揽人使用域外注册商标的行为在中国大陆并非商标意义上的使用行为,因此,不能因域外注册商标与中国大陆的注册商标属于同一种或者类似商品上的相同或者近似商标,而认定承揽人侵犯中国大陆的注册商标专用权.
商标显著性不仅仅是商标的本质特征,还是调节私人利益与公共利益的主轴.具有宗教意义的符号应当属于共有领域的专有符号,不能通过注册商标的方式为私人所占有.西藏的众多山脉具有丰富的意义,大量商品经营者注册山脉商标有使该商标显著性被淡化的危险,而一些山脉组合商标的出现使得山脉商标有蜕变为地理标志的趋势.对于传统技艺,由农民合作社来申请和使用商标,既有利于非物质文化遗产的传承,又有利于发挥商标的标示来源功能
通过对系列外文商标"译名"案件判决书的分析归纳,认为外文商标权利人请求撤销争议中文商标主要有两种不同路径,即未注册译名商标权利受侵害和已注册外文商标权遭妨害.两种诉请证明重点分别是争议中文商标与外文商标存在翻译关系和争议中文商标与外文商标构成近似.明确翻译关系和商标近似的判断标准和法律依据,分析对比以翻译关系为中心和以近似关系为中心的两种路径背后的法律逻辑,准确适用具体的法律规则,有利于当事人选择
商标性使用是商标侵权认定的基础.判断一行为是否属于商标性使用,应结合案件的具体情况,综合考虑被使用商标的独创性程度、被使用商标的知名度、被诉侵权人使用商标标识的方式和其主观意图,在此基础上判定被诉侵权人的行为是否属于商标性使用行为.
商业标识是指在商业活动中能够发挥识别功能的一切符号、形式或其它标记.每一种知名商品特有的商业标识均是商品声誉的载体之一;商品声誉是商誉最重要的组成部分;商品声誉是经营者商业努力的成果,应归该商品的经营者所有.被许可人可以通过使用特有的标识而获得独立积累商品声誉的机会.由于商标具有指示"匿名来源"的特征,在许可期间消费者仅将商品声誉及对应的商誉归于"商标使用者"这一匿名来源.被许可人独立经营的知名商
"商标使用"是商标法中的核心概念,商标法基于不同的目的设立不同类型的"商标使用",每一种类型的"商标使用"应该抽象出一般的构成标准.基于每种类型"商标使用"的确立目的,应该以"使商标具有来源识别功能之诚实意图的主观标准"为商标权利维持中"商标使用"的构成标准,以"来源识别可能性的客观标准"为商标侵权行为中"商标使用"的构成标准,以"实际产生来源识别效果的客观标准"为商标侵权损害赔偿主张中"商标使用
对2007-2013年《中国海关知识产权保护状况》的实证研究显示:我国海关查扣的侵犯知识产权的货物中,绝大部分为出口环节的商标侵权货物,其中,涉外定牌加工的货物居多.海关对此执法所依据的《知识产权海关保护条例》因高出TRIPS协议对成员国的要求,早已受到社会各界的非议.研究表明,涉外定牌加工货物上贴附的标识不能称之为商标,加工方贴附标识的行为也不是商标的使用行为;加工的货物全部返回委托方国家或地区