【摘 要】
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商事习惯作为运用于商事活动的调整商人间权利义务的自治规则,无论是理论研究还是司法实务,都对其在合同诉讼中的运用投以必要的关注。本文在阐述商事习惯在合同诉讼中运用的法理依据的基础上,分别研究商事习惯在合同诉讼实体法与程序法上的运用,最后还论述了商事习惯用于合同诉讼的具体规程,以期商事习惯的运用规范化。论文正文分为四部分。第一部分从法理的角度论述了合同诉讼中商事习惯运用的正当性。本文认为商事习惯运用的
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商事习惯作为运用于商事活动的调整商人间权利义务的自治规则,无论是理论研究还是司法实务,都对其在合同诉讼中的运用投以必要的关注。本文在阐述商事习惯在合同诉讼中运用的法理依据的基础上,分别研究商事习惯在合同诉讼实体法与程序法上的运用,最后还论述了商事习惯用于合同诉讼的具体规程,以期商事习惯的运用规范化。论文正文分为四部分。第一部分从法理的角度论述了合同诉讼中商事习惯运用的正当性。本文认为商事习惯运用的法理依据有三:其一为私法自治理论,商事习惯一以贯之的自治性是商事习惯运用的正当性基础;其二为法律多元化理论,商事习惯引入合同诉讼,有利于发挥民间法丰富规则内容,提高合同诉讼纠纷处理质量的功效;其三为法经济学理论,商事习惯在合同诉讼中运用能够从信息成本、机会成本等各方面降低交易成本,实现福利最大化,也能够发挥非正式制度协调预期、增进互惠、迅捷便利的优势,维护商人特殊利益,促进经济增长。第二部分从实务到理论研究了合同诉讼中商事习惯在实体法上的运用。这一部分从商事习惯在实体法上的不同运用方式分为四节。第一节介绍商事习惯用于合同解释的具体情形以及理论依据,其中具体情形包括确定合同权利义务和确定合同效力,理论依据选取了具有代表性的“意思主义”、“表示主义”与“折中主义”学说并阐述商事习惯与其旨趣相符。第二节介绍商事习惯用于合同补充的具体情形以及合同补充理论,其中具体情形包括对合同未尽事项的填补、对有意遗漏部分的填补以及合同概念的明确,理论部分介绍了大陆法系与英美法系的漏洞填补理论。第三节介绍商事习惯用于合同修正,该节首先阐述合同修正正当性的争议,其次通过案例罗列商事习惯修正合同的具体情形,最后论述商事习惯修正合同的正当性。第四节着重论述商事习惯作为法律渊源而适用的情形,在论述其法律效力的基础上,分别论述商事习惯与商事强制性规范、商事任意性规范及民事规范,在调整同一合同时的效力顺位。第三部分论述了合同诉讼中商事习惯在程序法上的运用。本文认为商事习惯在合同诉讼程序法上的运用情形有三:其一为分配证明责任,商事习惯为法官裁量分配证明责任提供规则指引,可以矫正一般规则分配证明责任而产生的不公正现象,也能使商人对司法活动形成有效监督。其二为事实推定,法院依据商事习惯推断还原案件事实在司法实务中时而有之,商事习惯作为经验法则能够构建“推定前提与推定事实的桥梁”,便于法官推出需要的事实。其三为评价证据,商事习惯可以帮助法官判断当事人提交的证据的证明力,也有利于法官的心证公开。第四部分本文就合同诉讼中商事习惯的规范化运用提出了一些建议。本文遵循商事习惯进入合同诉讼的先后顺序,分别从运用商事习惯的主张、商事习惯的查明确认、以及商事习惯在判决中的说理三节提出具体的规程。就第一节,本文着重论述了当事人主张运用商事习惯应当举证证明商事习惯的客观性、关联性与合法性。就第二节,本文认为法院应当通过询问行业协会、查阅专著等方式对商事习惯的“三性“进行查明确认,并在判决中阐明查明确认的结果。就第三节,本文区分商事习惯运用于合同诉讼中不同的类型,结合案例对法院运用商事习惯说理提出针对性建议,如法院需要阐明商事习惯的查明过程及内容;运用商事习惯分配证明责任时,需要指出商事习惯如何体现公平诚信原则等。本文还从商事习惯的调查汇编、指导案例的积累、发挥商会的作用以及多元化纠纷解决体系的构建等方面,为商事习惯在合同诉讼中运用规范化提出进一步思考的方向。
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