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当今法律理论的研究中,有一个十分重要的主题是法律与社会的关系。从一个广泛的意义上看,法律是伴随着社会而生的,并不一定只有阶级国家里才有所谓的法律。从现实来看,法律虽然深深的受到国家和政治的影响,但更与社会实实在在的结合在一起。 变迁和转型是在谈论当今社会时最常用到的词语了。从广义上看,任何社会形态的飞跃都可以看作是一种社会转型,但现在经常谈论的中国社会的转型则是特指目前这样一个从传统社会向现代型社会的过渡时期,是社会中的传统因素与现代社会交叉融合、此消彼长的过程,即中国社会现代化的过程。现代化给人类社会带来了财富、自由和效率,也使人类社会付出了环境和精神境遇等方面的代价。因此,现代化总有反现代化思潮相伴左右。但经历了几个世纪,人们认识到现代化虽然有其病态和恶果,但也带给人类新的机会和善果,更为根本的一点是人类社会发展除了现代化以外,还看不到别的出路。因此,社会转型可以说是所有国家都曾经或正在或将要面临的一个问题。 伴随着社会的转型,法律也发生相应的变化。当今的中国,从“人治”到“法治”正是法律对于社会转型的反映。因此不妨将“法治”视为法律制度现代化的目标。但是应该注意的是,无论是现代化或是法治,都不是我们中国本土的概念,它们都来自西方,因此,无论是否愿意承认,考察西方现代化和法治的进程都有助于实现现代化和法治。 西方的法治思想源远流长,但直到近代以来,才伴随着自由、平等和人权等民主思想开始向全世界传播开来。法治思想的形成反映了一定社会生活条件下,人的民主精神和自由平等的权利要求,反映了人类对于国家、自由和强制、权利与权力关系的思考和制度设计。但从整体上看,在这样一个法治发展的历史中,有一个十分重要的分析结构:国家和市民社会的分析结构,有关这一结构的理论又称为市民社会理论。这一二元结构中的两极是国家和市民社会,两者所代表的普遍利益和特殊利益、权力和多元化的权利、共性和个性乃至社会属性和自然本性,都处于严重冲突与协调的复杂情境中,因此产生了对理性规则的浓重诉求,法律至上的精神与原则才能得以确立并注入生活现实。正因为有了市民社会对国家权力的分享,国家权力内部的分立和制衡才有了必要和可能,民主和法治才有了基础,自由、平等等观念才得以张扬。因此可以说这个结构是法治的界限和基础。 法律并不是被动的反映社会的变化,它同时也是一种极为重要的社会整合手段。对于急速转型的中国社会而言,法律就应当像博登海默所言:在运动和静止、保守和改革、经久不变与变化无常这些互相矛盾的力量中谋求某种和谐,巧妙的将过去与现在联系起来,同时又不忽视未来的迫切要求。所以,法律与社会的关系是极为密切和微妙的,不可不察。一个良好的法律体系,法治理想最大限度的实现有助于社会转型的顺利完成,而法治的实现有与市民社会理论有密不可分的联系,因此,这三个因素在这一点上产生了交集。文章也正是着眼于这一焦点展开的。第一部分是从不同的角度对社会转型这一概念进行了介绍,得出从国家和市民社会的角度看中国的社会转型,其实也是一个国家和社会逐渐分离并在新的关系上合作互动的过程。第二部分就国家和市民社会与法治的关系进行了解说,主要的着眼点在西方,原因在于西方的法治是当今世界法治模式的主流,也是法治思想产生的源头。文章的最后一部分结合中国的国情,对于在法律运行过程中,如何考虑国家和市民社会的关系,使法律体现社会转型的要求,同时实现法律对于社会的有效控制,实现法治,进行了一点思考。