论刑法中的期待可能性

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德、日刑法中的期待可能性理论“在今日,已经超越了学派之争,获得了其作为共有财产的地位。”然而,就期待可能性理论在刑法中的地位、判断标准、适用范围等问题,尚未形成统一观点,同时,我国刑法学界关于是否引进(借鉴)和如何引进(借鉴)该理论,也存在较大分歧意见。为此,笔者从期待可能性理论产生的历史背景出发,试图解读期待可能性的概念,并在此基础上分析期待可能性弱失的成立要件:客观要件——处境的非正常性、主观要件——选择的不得已性、价值要件——刑法的可宽宥性;也试图论证期待可能性的判断标准:平行双标准说;并在注意到大陆法系的犯罪成立理论和我国的犯罪构成论之间的差别以及我国刑法学中犯罪与刑事责任是平行关系的特点,认为期待可能性理论应在刑事责任论中加以研究;因为其极具填补国民和法律间所存嫌隙,提升法院威信和法律权威之功用,所以,我国当前形势下,无论是刑法理论还是刑事司法都需要借鉴期待可能性理论,有利于法治人性化,有利于构建和谐社会。
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