同性伴侣涉外收养的国际私法问题研究

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目前,世界上已有40个国家和地区承认同性伴侣关系的合法性,其中除匈牙利、意大利外,很多国家和地区允许同性伴侣收养子女,甚至一些国家开放其跨国领域允许他们进行海外收养。相比其他大洲,亚洲在这方面一直处于相对落后的地位,但是在近几年取得了突破:以色列虽然不承认同性伴侣关系的合法性,但法律允许同性伴侣收养子女;日本东京都政府于2017年修改了现行收养法,允许同性伴侣收养孩子;2019年,我国台湾地区行政院审议通过了《司法院释第748号解释施行法》,允许同性伴侣一方收养另一方的亲生子女,且该法案在立法院审议通过,于5月24日生效。
  在我国,法律没有对同性伴侣的涉外收养作禁止性规定,但在实践中,我国通常采用消极的处理方式以阻止同性伴侣涉外收养关系在我国的实现:
  首先,对于同性伴侣涉外收养关系的成立,如果是共同收养的,需对他们的伴侣身份进行认定。对外国同性伴侣(包括同性婚姻、民事结合和登记伴侣关系)共同向我国申请收养的,由于《婚姻法》明确“婚姻只限于一男一女的结合”,因此,我国通常会以同性伴侣身份未满足法律所要求的共同收养的资格要件为由拒绝收养申请。对我国同性伴侣在国外缔结伴侣关系、回国后想要共同收养的,一般会认定他们伴侣关系的成立存在法律规避的嫌疑,因而认定无效并以此拒绝他们的共同收养申请。如果是单独申请的,一般情况下,会以该性取向不利于保护儿童最大利益为由予以拒绝。
  其次,对在国外合法成立的同性伴侣收养关系的效力承认,根据我国《涉外民事关系法律适用法》第28条应适用收养时收养人经常居所地法,但如果依据冲突规范需要适用外国实体法而导致是承认的效果,我国通常会以承认收养关系的效力与本国公共秩序相违背而拒绝承认。
  然而,随着世界上越来越多的国家和地区认可同性伴侣关系及同性伴侣收养权,同性伴侣进行涉外收养是不可避免的事实。因此,我国有必要正视同性伴侣收养权的实现,首先要依据现有《收养法》和《涉外民事关系法律适用法》承认同性伴侣涉外收养子女的权利,并在制度设计上为其提供便利。
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