被害人承诺若干问题研究

来源 :中国人民大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:liuchy2008
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
本文共六个部分:被害人承诺的历史回顾与现实发展、本质、成立要件、推定的承诺和基于推定承诺的行为、被害人承诺的两种特殊形式和被害人承诺在我国刑法中的地位.
  第一部分分为英美法系刑法中的被害人承诺、大陆法系刑法中的被害人承诺和中国刑法中的被害人承诺三个部分.
  回顾英美法系的历史,日耳曼法尚未把侵权行为和犯罪加以区别,对于私人利益,被害人承诺具有绝对效力.在现代英国刑法中,很多侵犯人身的犯罪,被害人承诺可以排除其犯罪性.现代美国刑法一般认为,被害人承诺不能作为犯罪人进行合法辩护的理由.但是,有些犯罪的成立以“违反被害人的意志”为构成要件.实务中,被害人的承诺应用的范围要宽得多.
  大陆法系的被害人承诺理论源远流长.罗马法学家乌尔比安在《学说汇纂》第47卷中写下了一句话:“以被害人的意志所发生的东西,不是不法的.”其后,自然法学派、黑格尔法学派和当代西方的法理论,历史法学派和社会法学派分别提出了自己的主张.在刑事立法上,大陆法系有三种模式:在刑法总则中明确予以规定、总则中没有规定但在分则的具体犯罪中有规定和刑法典中不做任何规定.
  中国刑法史上,没有被害人承诺存在的余地.中国古代刑法中均规定了和奸罪;《唐律疏议》还有自伤残犯罪的规定,该规定在明律、清律中也有.中国的现行刑法典对被害人承诺没有规定,分则中有体现的条文.台湾刑法对经被害人承诺阻却违法问题作了限制性规定.香港刑法把被害人的承诺作为辩护理由适用于犯罪.澳门特别行政区刑法典第37条规定了被害人承诺.
  第二部分分为正当化行为与阻却构成要件行为之争和被害人承诺排除犯罪性的刑法根据两个部分.
  本文认为,被害人承诺包括阻却构成要件该当性的被害人承诺和阻却违法性的被害人承诺,但对二者应该加以区别.被害人的承诺有几种不同的效果:阻却构成要件该当性、阻却违法性、减轻刑罚.
  解释被害人承诺排除犯罪性的根据的学说有:目的说、社会相当性说、个人自由说、法律行为说、利益放弃说、法律保护放弃说、利益衡量说、保护客体部分脱落说、利益放弃和法的放弃结合说、刑法任务说.本文主张法益放弃说:首先,法益放弃说的提出是基于对犯罪的本质和刑法目的的深刻认识;其次,法益放弃说克服了其他各说的缺陷.
  第三部分分为承诺主体要件、承诺主观要件、承诺客观要件和承诺对象要件四个部分.
  主体要件中探讨承诺能力与承诺人的年龄、限制责任能力的精神病人有无相应承诺能力、法定代理人在承诺人无承诺能力时可否代为承诺三个问题.承诺能力,即理解承诺的内容和意义并作出承诺的能力.本文认为,判断承诺人有无承诺能力的年龄标准,首先要参考刑法典第17条关于刑事责任年龄的规定.第二,应以客观标准为主,主观标准为辅.限制责任能力的精神病人具有与其精神状况相适应的承诺能力.法定代理人可以代替无承诺能力人作出承诺,这是其权利.
  主观要件探讨三个问题:承诺人的真实意思表示、承诺人对行为人的认识和承诺动机.承诺人的真实意思表示应符合两个条件:其一,承诺人的内心意思与外部的意思表示行为相一致;其二,承诺人作出意思表示时,意志是自由的.承诺人必须认识到可能存在侵害自己法益的行为人,但这一认识无需特定.承诺的动机一般情况下不影响被害人承诺的效力,不当动机除外;动机错误可能不影响承诺的效力,也可能使承诺无效.
  客观要件探讨三个问题:承诺的表示、时间和内容.本文赞同限制的意思表示说,承诺必须表现于外部,可以是明示也可以是默示.承诺的时问不同,效力也相应不同:在“着手”之前作出,具有完全效力;在行为人“着手”之后结果出现前作出,应参照我国刑法按未遂处理。承诺的内容不能超出法律允许的范围,侵害的法益必须在承诺的内容之内.
  对象要件探讨两个问题:承诺人的承诺权限和承诺的行为与结果.承诺人对于国家法益、社会法益和他人的法益无权处分;国家、社会利益与个人利益竞合时,不能一概否定个人承诺的效力,应区别择一竞合与集合竞合处理.生命不是可承诺的法益,但对生命的承诺可能部分影响犯罪性。对重伤害的承诺无效,对违反公序良俗的轻伤害的承诺也无效,承诺人只能对不违反公序良俗的轻伤害承诺.性权利、人身自由权、财产权、名誉权、人格权等原则上由被害人自由处分.关于承诺的对象,有行为说与结果说之争。本文认为,承诺的对象包括行为和结果——“构成要件的行为”和“承诺时所能预见的相应的构成要件该当结果”.
  第四部分分为推定的承诺和基于推定承诺的行为两个部分.
  本文认为,推定的承诺是指,被害人没有作出也无法作出明确承诺,从情况的紧急性和客观、现实的角度判断,被害人可能允许行为人对其法益进行某种客观的损害,从而推定被害人会作出的承诺.其范围只限于为了法益主体的利益而推定的承诺.
  基于推定承诺的行为,就是基于上述推定的承诺实施的行为.关于该行为排除犯罪性的根据,有八种学说:被害人承诺延伸说、事务管理说、超法规的紧急避险说、允许的危险说、法益衡量说、独特性质说、社会相当性说和综合说.本文同意法益衡量说:行为人为了救助被害人较大的利益而损害其较小利益,经过法益衡量,推定被害人当然会给予承诺.其成立要件是:第一,主体要件:行为人是被害人的代理人以外的人.第二,主观要件:行为人认识到被害人会作出承诺,并有救助被害人法益的目的.第三,客观要件:没有被害人现实的承诺;情况紧急;行为人实施了救助行为;避免了被害人的损失.第四,对象要件:行为人侵害的法益必须是被害人可以处分的个人法益.
  第五部分分为医疗行为和安乐死两个部分.
  关于医疗行为排除犯罪性的理由,德日理论上有四种学说:承诺说、紧急状态说、习惯说和医疗目的说.本文认为,医疗行为排除犯罪性的根据在于被害人承诺或者推定的承诺.
  安乐死排除犯罪性的根据在于被害人承诺.
  第六部分包括两个部分:被害人承诺与我国犯罪构成关系的现状和未来设计.
  我国犯罪构成与犯罪的关系:符合犯罪构成的行为就是犯罪行为,不符合犯罪构成的行为,不是犯罪行为.目前,我国的犯罪构成理论不是在犯罪构成内部解释被害人承诺的问题,这种处理方法与犯罪构成和犯罪的关系存在矛盾.
  是否把被害人承诺纳入犯罪构成的体系,存在否定说与肯定说.本文同意纳入肯定说,主张把被害人承诺纳入现有犯罪构成的客体要件中处理——被害人承诺之所以能排除基于被害人承诺的行为的犯罪性,是因为承诺的存在使犯罪客体不复存在.
其他文献
本文对高清海类哲学理论思想前提、理论渊源、本体内容、精神实质分别进行了系统深入的总结分析,认为高清海类哲学理论在对西方哲学物性逻辑传统及其带来的理论发展困境的清醒认识下,在马克思破除传统物性逻辑、蕴含人性逻辑的实践论转向哲学思想基础上,通过对人性的时代进步哲学分析、哲学的进步的“类性”人性观点理解,即系统的人性论哲学研究,实现了认识人与理解哲学的逻辑原则历史变革,树立了不同于传统物性逻辑哲学理论以
学位
随着中国居民收入差距的不断扩大,社会阶层分化加剧,阶层流动却出现了阻滞的端倪。从2016年国家统计局公布的近十年全国基尼系数来看,自2000年达到0.4089以后,基尼系数一直维持在国际警戒线0.4以上。对此,要想缩小收入差距,就要分析导致收入差距拉大的原因,从而调整收入分配格局使之更加合理,让更多低收入居民公平的享受到经济快速发展的成果,这也是党和政府迫切需要解决的现实问题。其中在城乡居民的收入
中等收入群体是一个国家的稳定器,这个群体是一个国家实现健康发展的关键。中等收入群体不但能够缓和社会矛盾,促进社会稳定,还能拉动国内需求和消费,对低收入群体还能有良好的示范带头作用,是低收入群体向上流动的榜样。当前,我国经济已进入新常态,经济结构面临着转型升级,但跨越中等收入陷阱,和全面建成小康社会的两大艰巨任务时不我待。因此,中等收入群体目前的生存状况如何,将直接影响到这两大目标能否成功实现。  
商业银行开展的绿色信贷业务,正在发挥着对社会资本有效的引导和合理分配的作用,有效促进着技术的进步与经济增长点的转变,同时也促进着商业银行自身的可持续发展。然而从商业银行推行绿色信贷的效果来看并不理想,主要体现在商业银行开展热情不高,最后使得绿色信贷的实际落地规模不大,绿色信贷产品创新力度弱等。基于绿色信贷这样的发展现状以及绿色信贷对于发展可持续经济的重要意义,本文重点分析为什么商业银行在推行绿色信
学位
经历了2015-2016年的火爆以后,随着2017年初开始中央推动实行“紧货币+严监管”的宏观审慎政策,中国的公司债市场进入历史低谷。2017年我国债券市场共发行8,410支信用债券,累计发行规模为89,709.50亿元,比2016年的发行数量和规模分别下降14.63%和17.51%。2017年上半年净融资额甚至出现近年来的首次负值,达到-3,873.61亿元,同比下滑120%。同时,取消或推迟发
“一带一路”倡议自提出以来,已经受到世界各国的高度重视。目前已经有很多国家加入“一带一路”倡议,我国也由此逐步开始与世界其他各国签订了关于贸易、金融、投资、基础设施建设等各方面的协议。本文在众多“一带一路”倡议覆盖的领域中选择了贸易作为研究重点,探究在“一带一路”倡议的作用之下,我国与沿路国家的双边贸易究竟受到了何种影响,并且对影响程度进行测度。除此以外,本文还进一步对各个行业在“一带一路”倡议的
全文共分为五章:第一章是对中间业务基本概念的释义,旨在通过对中间业务概念不同界定的分析以及对中间业务与表外业务关系的讨论,阐明作者对中间业务这一概念的认识,界定"中间业务"一词在该文中的具体涵义,从而为下文的展开论述奠定基础.该章得出的结论是:随着中国商业银行业务品种的日趋丰富,商业银行"中间业务"这一概念的内涵也在不断演进,其具体范畴不断得到拓宽.到目前为止,人行对中间业务范畴的最新界定与巴塞尔
学位
该文从现代企业融资理论入手,对比国外中小企业的融资现状和融资特点,对隐藏在中国中小企业融资难现象背后的深层次原因进行深入分析,最终提出相应的政策建议.全文依此顺序分为以下四部分.第一部分现代企业融资理论回顾.第二部分国外中小企业融资现状及特点.第三部分中国中小企业融资的问题及原因分析.第四部分解决中小企业融资难问题的对策建议.该文的创新之处在于明确提出了通过有层次地改革外部融资环境来改善中国中小企
学位
该文试图从全局的角度对中国商业银行利率风险管理进行研究,在借鉴国际上商业银行利率风险管理具体原则和先进经验的基础上,对中国商业银行利率风险管理的现状进行分析,得出问题所在及解决问题的相应措施.全文共分为四个部分:第一章对商业银行风险和利率风险进行了一般性介绍,并指出加强利率风险管理、完善管理方法对目前中国商业银行的重大意义.第三章是文章的主体和重点.它从实证的角度出发,对中国现阶段商业银行利率风险
学位
该论文将宏观分析与微观分析、理论分析与实际设计有机结合,对如何利用税收政策促进高新技术产业发展进行了较为详细、系统的论述.该论文分为四章.第一章,从高新技术产业在经济发展中的作用出发,通过对该产业市场行为与政府行为的分析,明确利用税收政策促进其发展的可行性和重要性;第二章,分析税收政策效应,发达国家高新技术产业税收政策及其借鉴作用;第三章,中国高新技术产业税收政策的产生背景分析、分税种研究现行涉及