政府因保障公民自由而生,但政府本身并不享受自由。当然,政府履行职能,必须有判断、选择余地;因此,行政裁量权成为现代行政法的核心和精髓。裁量作为行政法上最基本的概念范畴,是最难以把握的问题,关于行政裁量的概念意见纷纭。因此本文试图在分析有关行政裁量学说的前提下,对行政裁量的概念进行梳理。 一、行政裁量学说。德国学者F. F. Mayer是行政裁量学说的开创者。将行政裁量分为纯行政裁量和法律适用裁量,这种分类成为后来自由裁量和羁束裁量区分的滥觞。奥地利学者Bernatzik,认为行政裁量并非是行政机关的主观随意,而是一定事实适用法规以后逻辑上的结论。奥地利学者F. Tezner是不确定法律概念学说的开拓者,主张由法院对涉及不确定法律概念的案件进行审查。而哈特和赛克斯看来,裁量就是在两种以上的行为可能之中的选择权,每一种行为都被认为是允许的。 德沃金(R. M. Dworkin)提出行政裁量的强弱裁量理论。他认为裁量可以在两种意义上使用,一是在适用标准,而需要运用判断;二是裁量决定被认为是终局的,授权中根本就没有提供有关标准,而是要靠自己去创设出标准来。 伽利根认为,做出一个决定有三个主要环节,在查明事实和标准判断上存在裁量。但最清晰、最核心意义上的裁量在决定是否行动或怎样行动时,行政官员得要确定理由以及适用标准。