论侵权责任法上的受害人同意

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受害人同意渊源于罗马法,乌尔比安在其《学说汇纂》第四十七卷写到:“依被害人的意志所产生的,不是不法的。”后经过长期的发展,逐渐在各国的法律体系中占有重要地位,并在其法典中得以体现。我国现行法尚未对受害人同意作出明确的规定,当然也就无法提供受害人同意作为抗辩理由的依据。受害人同意的对象应当是加害人行为的结果,这种结果是一种概括的结果,而不是具体的。受害人同意的法律性质应当是法律行为的一种,但是在具体的适用中,又有着与法律行为不同的地方,应当在司法实践中结合具体案情做具体分析,不能完全适用法律行为中的相关规定。受害人同意与自甘冒险行为在制度价值、法律适用效果上是一致的,但是从英美法的发展过程来看,自甘冒险在实践中有被无限放大的可能,其制度本身在不断被比较过错所吸收,因此,自甘冒险应当包含在受害人同意中。受害人同意的生效要件应当包括行为人具有同意能力、意思表示真实和不违反公序良俗原则。其中,受害人同意能力不能完全按照行为能力的相关法律规定来规制,对于同意能力的有无,应当在具体的实践中结合案情来判断。对于受欺诈、胁迫所作出的同意,应当不具有同意的法律效力。同时,受害人同意不应当违反法律的强行性规定,也不能违反公序良俗原则,否则都应归于无效。推定的受害人同意是在受害人无法做出同意的意思表示时,为了保护其利益,而允许对其同意作出推定。推定的受害人同意与实在的受害人同意有所不同。推定的受害人同意的理论基础在于利益衡平,推定的受害人同意主要存在于特定关系、惯例行为以及优越法益保护等类型中。另外,在受害人同意中,保护的法益不同,其所遵循的推定同意的路径也是不同的。尤其是在涉及生命权的案件中,凡是涉及保护生命权的,适用绝对免责的推定。
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