【摘 要】
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偶然防卫作为正当防卫理论体系下的一种特殊情形,其出现具有很大的偶然性,在司法实务中发生的概率极小,但刑法学界对偶然防卫问题的定性以及处理存在不同甚至完全对立的观点。究其原因,对于偶然防卫的认定,能够检验刑法学者的基本立场以及思考问题的角度。偶然防卫是不是正当防卫?是否成立犯罪?如果成立犯罪,应当认定为犯罪的既遂还是未遂?对于这些问题,国内外刑法学者从行为无价值和结果无价值的不同立场出发,提出了既遂
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偶然防卫作为正当防卫理论体系下的一种特殊情形,其出现具有很大的偶然性,在司法实务中发生的概率极小,但刑法学界对偶然防卫问题的定性以及处理存在不同甚至完全对立的观点。究其原因,对于偶然防卫的认定,能够检验刑法学者的基本立场以及思考问题的角度。偶然防卫是不是正当防卫?是否成立犯罪?如果成立犯罪,应当认定为犯罪的既遂还是未遂?对于这些问题,国内外刑法学者从行为无价值和结果无价值的不同立场出发,提出了既遂说、未遂说、二分说和无罪说等主张。因此,对于偶然防卫的认定是刑法理论中亟待解决的问题,本文在研究和借鉴中外学者关于偶然防卫定性的不同学说的基础上,运用比较、分析的方法聚焦偶然防卫的核心问题,从不同视角对偶然防卫的定性处理进行探讨,结合我国刑法理论,偶然防卫不成立正当防卫,应构成犯罪未遂。除引言与结语外,本文分为四个部分:第一部分:偶然防卫概述。该部分主要从偶然防卫的概念、类型、特征等基本问题入手进行分析,重新界定其内涵以及外延,为后文的研究奠定理论基础。第二部分:关于偶然防卫的理论纷争及评析。该部分运用比较、分析等方法对德日、英美以及我国刑法理论中关于偶然防卫的理论学说进行了梳理,在分析考察各种理论的基础上对其进行了评析,指出各种学说存在的理论缺陷,简要阐明基于行为无价值与结果无价值的立场存在的不同分歧,如正当防卫中防卫意识必要与否的问题,从而为后文对偶然防卫进行科学定性提供理论支持。第三部分:偶然防卫定性之我见。通过前文对各种学说的梳理与评析,在肯定犯罪本质是法益侵害的基础下,主观罪过在犯罪构成要件中居于核心地位,明确防卫意识是正当防卫成立的必要条件,将偶然防卫与正当防卫行为区分开来,提出了偶然防卫定性的结论,即偶然防卫不是正当防卫,应成立犯罪。第四部分:偶然防卫刑事责任之我见。该部分是在偶然防卫具有可罚性的前提下,对其犯罪形态展开讨论,简要说明了判定犯罪既遂与未遂标准的理论依据,否定偶然防卫构成犯罪既遂,以客观判断的立场认定偶然防卫未造成法益侵害的实害结果,进而论证偶然防卫构成犯罪未遂,同时其行为客观上产生的法益保护结果可在量刑阶段作为从轻或减轻情节予以考虑。
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