论风险与侵权法的构造——一个经济分析的视角

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传统法学认为侵权法的目标是填补损失或者赔偿损害。本文基于科斯和卡拉布雷西等社会成本视角的经济分析理论,指出侵权法的目标不是填补损失,而是实现社会风险的一般控制,赔偿只是实现风险预防的手段而非目的,私人成本和社会成本的视角具有差异性。侵权法上风险分担机制以最小化社会总成本为目标,并在三个子目标,即损失避免、风险分散和管理成本之间的寻求均衡点。贴近现实的分析是基于管理成本的考量,对于正义的追求,不能无视于成本。由此,推出侵权法的能与不能,并通过梳理侵权法与合同法、刑法和行政法之间的联系与区别,进一步明确侵权法的功能和局限。最后,尝试深入到哲学层面,探讨风险控制和分配正义的关系,得出侵权法的构造是基于事前同意的共同效率策略。在此基础上,也凸显了社会成本局限下的法律模糊性之所在,只有向前看才是正确的司法态度。
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