论实行着手的认定标准

来源 :中南财经政法大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:naomi
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
文章共分为六章。第一章论证形式客观说的不足之处。其中又以批判传统形式客观说为本文的逻辑起点。这是因为传统形式客观说是最早提出的用以区分未遂犯与预备犯的学说。该说认为只有当行为人实施了符合构成要件的行为,方能认可已经着手。传统形式客观说的支持者提出,构成要件的基本功能之一是保障罪刑法定,认为实施了构成要件前行为即可成立实行着手的学说,有违罪刑法定主义。因此,有必要首先厘清着手诸学说与罪刑法定主义之间的关系。应当认为,传统形式客观说并不必然与罪刑法定主义相对,其他着手学说也不必然违反罪刑法定主义。在形式层面,我国刑法并未将实行行为限定理解为构成要件行为;在实质层面,罪刑法定原则先于构成要件论提出,且构成要件论日趋实质化。有鉴于此,只要构成要件前行为与构成要件行为本身处于密接关系,就是符合罪刑法定基本理念的。传统形式客观说并未忽视对主观方面的认定,也是最为明确的着手学说。之所以不赞同该说,主要的原因在于不利于法益的保护。而修正的形式客观说本质上是实质客观说,亦不足采。第二章讨论主观说存在的缺陷。主观说包括纯主观说和修正的主观说。纯主观说认为应当完全按照行为人的主观意思认定行为是否已经着手,因为欠缺实证可能性而有失明确性。修正的主观说虽然也主张判断实行的着手以行为人主观的犯罪意思为基准,但是认定此犯罪意思表现要依靠客观的行为。此学说具有难以使理论与实践相协调,且错误地认为刑法对未遂犯的处罚采取“得减主义”就等于支持主观说,也是不尽合理的。主观说试图通过目的行为论赋予其合理性,但是目的行为论本身是“行为理论”,也明确指出行为与意志共同确定行为的意义。因此,不论如何强调主观意志的作用,都要在违法论中坚持客观不法论。加之,目的行为论提出的初衷是为了防止刑罚的滥用,而主观说意在扩大刑事处罚范围,二者在理念上背道而驰。现如今,已经没有学者支持该理论。第三章指出折中说存在的问题。本章所探讨的折中说不是我国传统刑法理论中的折中说,平面化地认为认定实行的着手要求主观面与客观面的统一。而是以行为人的主观想象为基础,以法益侵害的危险性是否迫切为基准来确定实行着手的折中说。该说不论是在英美法系还是欧陆法系,均有着相当数量的支持者。德日刑法理论中的折中说主要包括主观的客观说、个别的客观说、中间行为理论、失控说以及领域论等学说。而英美刑法理论中的折中说主要包括最初行为说、最后行为说、实质性步骤说。临近性标准说等学说。虽然其中的一些学说为着手的认定提供了可资参考的标准,但是所有的折中说主张都将主观犯意看作未遂犯的处罚根据或者违法论基础,是不值得提倡的。第四章旨在研究影响着手危险性认定的四组关系。首先是实行着手论与不能犯论的关系问题,学界通说认为二者处于表里关系,本质上是同一个问题。但是也有观点指出不能犯论中所讨论的“危险”与着手论中所讨论的风险存在质的差异,且在一些情形下不能犯论是先于着手论进行判定的,二者是不同的领域。应赞同后一种观点,不能犯论所探讨的是危险的质的问题,而实行的着手论所研究的是危险的量的问题。只有自否定成立不能犯的情况下才需要判断是否已经着手。其次是预备犯与未遂犯的关系问题,应立足于预备犯,从另一个角度研究实行着手的问题。预备犯处罚范围的扩张意味着未遂犯处罚范围相应缩小,反之亦然。应当废除形式的预备犯,适度地将临界于着手的预备行为以未遂犯论处。再次要厘清实行行为的开始、实行的着手与未遂犯成立间的关系。目前主要存在三种学说。其中,“实行行为=实行的着手≠未遂犯成立说”最大的问题是与刑法规定不相符。“实行行为≠实行的着手=未遂犯成立说”过于狭义地解读实行行为的功能。应当对“实行行为”这一概念进行类型化地区隔,承认实行着手论中的实行行为与因果关系论中的实行行为在刑法理论中承担的不同在于,得以维持“实行行为开始=实行的着手=未遂犯成立说”这一传统等式。最后,要明确实行着手与犯罪计划之间的关系。虽然查明行为人的犯罪计划较为困难,但是在有确凿的客观证据证明行为人事情制定有犯罪计划的情形下,在认定着手时考察犯罪的具体计划能够准确判断有无紧迫的反映侵害危险性,避免不当地提前着手时点。第五章是本文的核心部分,实质客观说分为行为危险说与结果危险说。行为危险说虽然认为只有对法益造成现实的危险的才成立着手,但是却将利用行为作为着手的始点。不仅在逻辑上自相矛盾,也致使着手时点过于提前,是不正确的。最终提倡应当将结果危险说作为实行着手的认定标准。就“危险程度”的认定而言,应当认为,未遂犯并不与抽象危险犯或者具体危险犯绝对对应。而是应当对未遂犯的危险性予以类型化地认定。障碍未遂的危险属于具体危险犯,不能未遂的危险构成要件的盖然性,具体危险犯的未遂则属于适格犯。有必要以结果危险说为根据分析具体犯罪的着手,其中,保险诈骗罪的着手是向保险公司提出索赔之时,盗窃罪中入户盗窃的着手是侵入住宅的时点,放火罪的未遂原则上应以泼洒汽油的时点为实行的着手。第六章探讨特殊犯罪类型的实行着手。这些犯罪类型的着手不论是在理论界还是实务界都有不小的争议。应立足于结果危险说,认为应以“被利用行为说”作为间接正犯的着手标准。就原因自由行为的着手而言,宜将责任原则理解为“行为与责任能力同时存在原则”,没有必要将“行为”限定理解为实行行为。在此基础上,不论是故意作为型的原因自由行为,还是过失、不作为型的原因自由行为,都应将“结果行为说”作为实行的着手。在结果提前发生的场合,不能认为未遂故意与既遂故意存在质的不同,如果前后两个行为不具有时空上的紧密联系,就不能肯定实行的着手。
其他文献
2017年3月31日,中国四个内陆省份(河南、湖北、四川和陕西)的10座城市和一个内陆直辖市(重庆),以及省份沿海但省会位于内陆的辽宁省沈阳市,成为中国第三批设立的自由贸易(试验)区(以下简称“自贸试验区”或“自贸区”)。这是自2013年实施自贸区战略以来,中国首次在内陆地区设立的与前两批沿海自贸区在法理意义上完全相同的新型特别经济区。此后的2019、2020年,中国又陆续在另外4个内陆省份(云南
本文按照从“独化”的个体到群己和谐的“玄冥之境”的脉络,分三个板块来阐述郭象的群己和谐思想,这三个板块分别是:出发点、个体观、群体观。从“横”和“纵”两方面来呈现郭象的哲学思考,“横”的方面即境遇这种“共在”的视角,“纵”的方面即历史视角。全文以“独化”这个郭象哲学中最基本的范畴为起点,通过“自生”、“自性”、“相因与相与”、“神器独化于玄冥之境”等范畴,把郭象哲学串成一个连贯的系统,呈现出从个体
现代汉语助词(以下简称为助词)作为具有汉语本土化特征的一类词,从二十世纪四十年代开始便受到了语言研究者的密切关注。诸多学者从语义视角、句法视角和语用视角对助词进行过探究,为助词研究做出了许多贡献。不过,迄今为止,很少有学者将助词看作一个整体进行研究,并建构统一的理论框架对助词的运作机理展开系统深入的分析。本研究试图在这方面做出探索。本文在后现代哲学的背景下,以生成整体论为指导,依据助词的特点建构一
智能汽车作为国内外争相研究的热点,由于交通环境的复杂性、技术的可靠性以及法律法规等条件的约束,在未来很长一段时间内仍需要人和机器共同完成动态驾驶任务,称之为人机共驾。目前,人机共驾面临的挑战在于如何解决低级别自动驾驶的个性化人机交互和中高级别自动驾驶的复杂环境适应性问题。因此,通过学习人类驾驶员的偏好及优秀的驾驶经验,对于提高智能汽车市场接受度和适用性具有重要意义。论文基于智能汽车人机共驾的发展现
铜-铝复合构件可以充分发挥铜、铝两种金属的互补优势,弥补单一金属构件的性能缺陷,从而有效提升构件的综合性能,降低其综合成本,在电动汽车、电力设备、电子信息等领域具有广阔市场前景,对于促进制造业提质升级、助力实现“碳达峰”和“碳中和”的战略目标具有重要意义。然而,铜与铝在熔点、比热容、线膨胀系数等物理性质方面差异显著,熔焊等传统方法易形成脆性的金属间化合物,其有效性和适应性存在明显缺陷。如何实现铜、
近年来,伴随着计算机技术的兴起,大数据和云计算逐渐走进人们的视野,海量的数据和我们的生活变得息息相关。当数据存在异质性且受到复杂的噪声干扰,样本量很大甚至以流式数据的方式呈现时,传统的数据分析方法和统计模型面临着诸多挑战。一方面模型需要进行修正以适应复杂的数据结构,另一方面无法一次性导入内存的数据迫使算法必须依据少量多次获取的样本进行学习。在这一背景下,设计出满足实时更新需求的自适应学习算法以弥补
如何平衡共通语与语言多样性之间的关系是多民族国家语言政策面临的普遍性问题。苏联作为曾经的多民族、多语言大国,“如何处理共通语和其他语言之间的关系”成为贯穿其语言政策的一条主线。苏联语言政策的实践对多民族国家的共通语建设具有重要的理论和实践价值。其中,苏联建国初期实施的语言建设是该国语言政策活动之滥觞,这段历史对了解俄语作为国家共通语的起源及发展极为重要。然而,这一时期的政策与实践却极易被中西方学术
第二次世界大战是20世纪上半叶发生的重要历史事件,对人类历史发展有着深远的影响。二战导致了全球数千万人的死亡,给全世界的社会经济发展造成了无法计量的巨大损失。二战改变了世界政治格局,打破了国家与地区之间的平衡。战争的结果是反法西斯联盟取得了胜利,而德国、意大利和日本三个极权国家组成的法西斯邪恶轴心被打破,它们瓜分世界的企图也被打破。英国和法国等老牌资本主义国家的国力在战争中被大大削弱了,美国继续保
人口“老龄化”带来了疾病风险和医疗费用的陡增,而低生育率和家庭结构小型化进一步削弱了微观家庭的风险抵御能力。根据《中国统计年鉴》披露的数据计算,2014至2018年我国人均医疗支出年增长率维持在两位数以上。经济“新常态”背景下,看病难、看病贵、因病致贫和因病返贫问题仍困扰着居民的日常生活。商业健康保险是现代社会健康风险管理的重要制度,与基本医疗保险共同构成了社会的医疗保障体系。但我国商业健康保险的
中药成分繁多,复杂的基质导致活性成分的萃取和分离成为难题。分子印迹聚合物(Molecularly imprinted polymer,MIPs)具有优异的选择性及吸附性能,可以从复杂体系中特异性吸附目标化合物。由此,本论文旨在通过分子印迹技术对中药的活性成分进行萃取分离、血药浓度监测及代谢研究,促进中药现代化发展。具体开展了以下五方面工作:(1)采用沉淀聚合法研制了基于虎杖苷的MIPs,并用于中药