反避税趋势下非居民企业间接转让股权经济实质认定研究

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在国际反避税领域对经济实质关注不断攀升的背景下,开曼群岛、英属维京群岛等传统意义上的避税地纷纷出台经济实质法来提高企业经济实质审查标准,明确审查要求。在各国反避税实践中,以经济实质性测试来进行避税认定已成为目前的反避税趋势。非居民企业间接转让股权经济实质认定的难点是间接股权转让交易是否具有合理商业目的以及境外持股架构是否具有经济实质。为此,我国《企业所得税法》第47条、《企业所得税法实施条例》第120条在法律层面上构建起经济实质认定的规则体系;《特别纳税调整办法》第92条将不具有合理商业目的的交易类型化,第93条明确了实质重于形式对交易进行整体认定的思路;国家税务总局发布的7号公告明确了合理商业目的认定的8个考量因素,为我国反避税经济实质认定提供了可行的指引;国家税务总局发布的《非居民纳税人享受协定待遇管理办法》第21条在一般反避税规则中增加了“主要目的测试条款”。通过对儿童主投资基金案、广州潮宏基股权投资案与印度沃达丰税案在基本案情、争议焦点、法院判决要旨等方面的对比分析,发现相较于印度沃达丰税案的审理,我国在对交易进行经济实质认定过程中,存在着立法层级较低,导致实践中过度依赖国家税务总局出台的部门规章进行经济实质认定、国家税务总局7告公告第3条中合理商业目的认定因素适用不明确、法院依赖税务机关认定、对于具体交易经济实质认定考量因素不全面等问题,影响了经济实质认定结果的客观公正。结合国际反避税趋势、我国非居民企业间接转让股权立法现状以及案例研究的启示,认为我国应从三方面予以改进,包括构建完善的规范非居民企业间接股权转让的税法体系,进一步明确间接转让股权和经济实质的相关概念;加强司法机关反避税能力建设,提高司法专业化水平;强化跨境企业经济实质建设,满足注册地经济实质法要求,最终建立起符合国际反避税趋势的非居民企业间接转让股权经济实质认定标准和法律规则。
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