【摘 要】
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推定承诺是指在没有现实承诺的情形下,法益承担者如果知道了事实真相也会做出承诺的行为,而基于推定承诺之行为在刑法上应当不予评价。随着非犯罪化和自我决定权在刑法理论中
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推定承诺是指在没有现实承诺的情形下,法益承担者如果知道了事实真相也会做出承诺的行为,而基于推定承诺之行为在刑法上应当不予评价。随着非犯罪化和自我决定权在刑法理论中的蔓延,推定承诺作为一种排除犯罪的事由受到了诸多学者和立法者的重视。一些国家和地区将推定承诺在刑法典总则中予以明确的规定。我国刑法中规定的正当化事由只有正当防卫和紧急避险,司法实践中也未将推定承诺运用于具体的案例,理论研究在深度和广度上稍显不足。笔者认为,有必要对推定承诺的基础理论做深入的研究,而连接理论与实践最重要的是研究推定承诺的成立要件,即在何种条件下可以认定推定承诺的效力,从而合理排除一些行为的刑事可罚性。本文除导论和结论,从以下五个部分展开:本文在第一部分通过案例的讨论提出问题,在具体的案例中讨论推定承诺在实际中作为排除犯罪事由的适用空间,发现理论研究的不足是实践中无法适用推定承诺的主要原因;第二部分详细论述推定承诺的基础理论与成立要件的学说争议。明晰推定承诺的概念类型、在刑法中的体系地位以及正当化根据。评析推定承诺成立要件的具体学说。第三部分考察域外关于推定承诺理论的相关实践,从中得出一些对我们有借鉴意义的经验;第四部分在自我决定权的视角下构建推定承诺的成立要件,并深入细致讨论各个要件中所涉及的具体问题。第五部分将推定承诺的成立要件运用于具体的实践中,讨论了推定承诺在医疗行为、消极安乐死及非法侵入他人住宅等几类典型案件中的具体适用。
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