【摘 要】
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为了厘清法律自治性与法律现代性问题的关联,本文采取“以现代性问题为中心的思想史考察”路径对法律自治理论的流变进行了思想史考察。本文从韦伯的法律社会学理论出发,以“
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为了厘清法律自治性与法律现代性问题的关联,本文采取“以现代性问题为中心的思想史考察”路径对法律自治理论的流变进行了思想史考察。本文从韦伯的法律社会学理论出发,以“法的自治性与法的现代性”为主线的探讨了从韦伯经后现代主义法学(批判法学、种族批判法学和激进女权主义法学等)到卢曼和范·胡克围绕着“现代社会的法律自治”而展开的证成、质疑和捍卫的思想历程。本文认为,法律自治性是现代法律的基本属性,法的现代性问题形成的一大原因即源于后现代法学对法律自治性或形式合理的“自治型法”的质疑和解构。以批判法学、种族批判法学和激进女权主义法学等为代表的后现代法学分别从阶级结构、种族结构和性别结构等向度彰显了法律的政治与文化之维,进而消解了法律的自治性;而卢曼和范·胡克则分别从基于系统视角和基于“法律系统”与其环境之“沟通”的“外部视角”将道德、政治等非法律因素对法律的影响分别解释为“环境”对“法律系统”所产生的、需要依凭法律系统的逻辑予以过滤的影响和其他社会系统对法律系统的“循环”或“沟通”过程,进而异曲同工地获得了倾向于捍卫法律自治性的理论。法律自治性理论的上述流变既是与“形式法治”(“自由主义形式法范式”)和“实质法治”(“福利国家实质法范式”)交替产生、拉锯互动的过程相一致的,也体现了法律的自治性与合法性之间的张力。
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