论在先使用商标的“原使用范围”认定

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2013年修订的《商标法》增加了第五十九条第三款,规定未注册的有一定影响的在先使用商标在原使用范围内的继续使用,不侵犯注册商标专用权。此条款将在先使用商标继续使用的范围限制在原使用范围,限定使用范围的法理基础在于在先使用人善意的商标使用行为,以及由此建立起良好的商誉。对原使用范围的认定影响着在先使用商标和注册商标之间的利益平衡,同时也影响着消费者利益。然而由于没有细化的规则和系统的论证,理论和司法实务中对范围认定要考虑的因素以及具体因素的细化出现认识分歧。基于此,本文对在先使用的原使用范围认定的司法认识现状进行案件整理和问题总结,对涉及到的多方面问题进行分析论证,并对认定原使用范围提出相应的建议。全文除引言外共分为四个部分。第一部分探讨了在先使用商标原使用范围的制度构造。探究商标法第五十九条第三款的立法目的和制度设计,指出在先使用商标继续使用的正当性在于对公平正义的追求,在原使用范围内注册商标禁用权受到限制,但我国始终以商标权注册取得制度为基础,不能为了保护未注册商标而冲击商标权注册取得制度。此外,该部分还对日本的典型规定进行分析,剖析其对未注册商标保护和在先使用商标原使用范围的认识,为我们正确理解和恰当限制原使用范围提供支撑。第二部分梳理了在先使用商标原使用范围的司法适用。通过整理近10年来400余份司法实务案例,将在先使用商标原使用范围认定相关问题进行类型化分析,总结提炼出认定原使用范围存在的四个大方面的问题。具体包括划定原使用范围的时间节点选择、能够主张商标在先使用抗辩的适格主体、原使用范围是否需要限制生产销售规模以及互联网环境下的原使用范围。第三部分剖析原使用范围的本质。对各个因素进行深度理论分析,探讨各个因素产生不同认识的原因,以及各个认识存在的利弊,论证各时间点选择的影响及正当性、允许在先使用商标许可或转让的正当性以及恰当限制生产销售规模的合理性,并指出互联网是在先使用商标应有的发展空间。第四部分提出认定原使用范围的具体建议。该部分以前面三个部分为基础,以商标商誉保护理论为基本出发点,指出以核准注册日为时间节点,明确使用主体包括连同业务一并受让之人、核准注册日前的被许可人等,提出生产销售规模以商誉覆盖范围为限以及重构互联网环境下的原使用范围认定四个方面的建议,以期能够完善商标法第五十九条第三款的理解和法律适用。
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