抽象危险犯及其立法限度研究

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抽象危险犯是在立法意图层面所形成包含对具体法益的可能性侵害危险的犯罪类型。抽象危险犯是行为犯的一部分,行为犯可以分为两类:一类是行为实施完毕,“具体的法益侵害”同时出现的犯罪类型,例如,非法侵入住宅罪;另一类是指行为实施完毕仅意味着一种“抽象的法益侵害”出现的犯罪类型,例如,醉酒驾驶型危险驾驶罪,抽象危险犯属于后者。在抽象危险犯的构造中,危害行为具有对具体法益的可能性侵害危险。与抽象危险犯不同,具体危险犯产生了外在于行为的影响,个案对行为客体带来现实危险。抽象危险犯则是行为本身具有抽象危险,可罚性与实际中是否存在危险无关。近年来,抽象危险犯立法呈现出扩张趋势,抽象危险犯的数量不断增多,抽象危险犯立法涉及的领域范围也逐渐广泛。抽象危险犯立法扩张具有正当性,抽象危险犯增设是强化法益保护的必然需求,是提高公众规则意识的必要举措,是实现司法权与行政权合理分配的重要方式。但是,在抽象危险犯增设的过程中也不可避免地引发了实践问题:“二元化”制裁体系将受到较大冲击;大量涌入的司法案件将导致司法机关工作压力不断趋重;以及缺乏前科分层制度、前科消灭制度的相关规定,导致前科效应所影响的范围日益扩大。面对抽象危险犯增设之后司法机关工作压力过大的实践问题,提出问题解决的司法应对措施,例如,完善酌定不起诉程序并引进处罚令制度。抽象危险犯增设应恪守理性界限,抽象危险犯立法扩张要控制在合理限度之内,避免造成抽象危险犯立法的泛滥。首先,立法原则限缩可以对抽象危险犯扩张进行初步限制,法益保护原则重点解决抽象危险行为犯罪化的正当依据问题;比例原则解决的是司法权与行政权合理划分,以及罪与罚均衡的问题;刑法谦抑原则处理的是“模糊问题”,也就是在法益衡量或比例衡量过程中,可不用刑法的不用刑法,以及刑法的处罚措施如果轻一点就能实现均衡性,就不要过重的问题。其次,要慎重选择抽象危险犯增设的领域范围。在抽象危险犯立法范围的选择上应当主要集中在以下领域:危害国家安全、公共安全的领域;危害后果具有泛化性的领域;危害后果难以有效恢复的领域。最后,要进行抽象危险犯立法规范上的限缩。对拟犯罪化的危险行为进行合理选择,“禁止”行为规范应当明确以及结合我国刑事立法实际,对拟犯罪化的危害行为适当设置“定量”因素。其中,抽象危险犯立法定量主要是采取情节限制模式。
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