基础设施PPP项目合同问题初探

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本文以BOT融资模式为基础,以私人利益的保障与政府公共利益的实现为原则,探讨基础设施PPP项目合同中,政府担保的现实困境、法律性质与功能界限。借鉴境外成功立法实践经验,并提出完善基础设施PPP项目中政府担保的相关建议。现实中,由于基础设施PPP项目的风险性远超普通项目,政府部门应该提供直接的担保。但是,目前基础设施PPP项目中政府担保依然存在以下问题:一是融资模式的天然缺陷,主要包括建设监管难度大、PPP模式的滥用、项目参与方众口难调;二是配套法律法规的缺失,主要包括地方政府规章的不完善、相关法律的空白;三是融资协议缺乏标准化指导。PPP项目中政府担保的法律性质包括以下四个方面:强化投资信心的担保承诺、风险利益分担的担保原则、吸引扩大投资的担保模式、民事领域平等的担保行为。PPP项目中政府担保与一般民事担保法律性质的区别在于:从性质上看,政府担保是公法上的金钱给付行为;从主体上看,政府担保中保证人与被保证人不是平等的民事权利义务主体;从内容上看,政府担保是政府对自身履行义务的监管;从原因上看,政府担保中政府自身的行为是担保责任产生的原因;从责任上看,政府担保仅为追究政府责任提供了可能。完善政府担保制度应重视以下三个维度的问题:在立法层面,健全政府担保的相关立法;在实践层面,规范基础设施投融资协议范本设计;在模式层面,完善PPP模式配套法律法规体系。
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