司法过程中的民间法

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近年来,民间法问题引起了学界的广泛关注。关于民间法的研究可谓是纷繁复杂,然而却少有从司法视角关注这一问题的。本文主要对司法过程中的民间法问题进行了系统的论述。第一章主要是综述目前的研究现状,指出研究司法过程中的民间法的意义,并对本文的有关问题进行说明。第二章主要观察和分析民间法在司法过程中的应用。首先是考察社会中的风俗习惯、乡规民约等如何进入司法过程。其基本过程是乡民依据其日常生活的理性认为其受了委屈,在社区纠纷解决的框架内不能解决问题时,通过起诉和答辩会将民间法带进司法过程。其次,考察民间法在审理过程中的应用,主要集中于认定事实、寻找规范和增强说服力三方面。再次,从案件审理结果上对民间法在司法中的应用进行了考察。第四,观察民间法对解决纠纷和当事人有何影响以及民间法在应用过程中的修辞。第五,对民间法在司法过程中的作用进行总结。接下来的三章,主要是就民间法本身及民间法为何能在司法中加以应用的理论性问题进行探讨。第三章将回到民间法自身,重新认识民间法,阐释民间法自身的合理性,以加深对前面研究的认识。在本章中,将指出民间法是一种事实性存在,有其存在的社会场景,其合理性可以从社会学、经济学和文化学的角度进行解释。第四章重点就司法中为什么会应用民间法进行学理分析。本章首先指出民间法在司法中应用的困境,原因主要来自于制度层面、观念层面和民间法自身。接下来则主要阐述民间法司法应用的可行性,主要是从法律渊源、法律体制、民间法自身的合理性以及实践层面进行论述。第五章是关于民间法的定位问题。从前面的论述出发,试图就民间法的地位给出本文的界定。本文认为民间法相对于国家法而言,处于一种基础性的地位,是人们的集体理性在日常生活中的创造,是我们真正的本土资源。
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