网络色情直播行为的刑法评价问题研究

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网络色情直播是网络直播经济的副产物,并且随着网络技术的发展以及通信设备的普及,网络色情直播行为也逐渐成为常见高发的违法犯罪行为。在当今社会,网络色情直播行为具有违法性已经逐渐成为共识,但由于网络直播的兴起时间较短,现行法律规范体系中尤其是刑事部门法中的相关规定仍有很大的欠缺,当前对于网络色情直播行为的法律性质的认定仍存在较大的争议,进而导致在具体的刑法规制罪名的选择上也各不相同。网络色情直播与网络色情录播、网络“软色情”直播等行为截然不同,具有根本性的区别,根据司法实务以及参与色情直播人数的多寡可以网络色情直播简单划分为以点对面型的网络色情直播和以面对面型的网络色情直播。由于诸多原因,对网络色情直播惩治罪名的认定仍未形成较为统一的结论,主要争议观点有:以组织淫秽表演罪进行定罪的观点、以传播淫秽物品牟利罪进行定罪的观点和以聚众淫乱罪进行定罪的观点,三种观点都具有一定的合理性并在司法实践中具有一定的实务案例支持。实际上一行为若具有违法性构成某项刑事犯罪,则该犯罪行为必须满足此罪的所有犯罪构成要件,网络色情直播行为必须满足某罪的全部犯罪构成要件才可成立该罪。由于网络色情直播并不具有刑法学意义上的传播行为,并且在本质上网络色情直播并不属于(制造)淫秽物品,牟利目的也非网络色情直播性质认定的根本标准,因此网络色情直播行为并不构成传播淫秽物品牟利罪。由于仅以面对面型的多人参与的网络色情直播行为符合聚众淫乱罪的客观构成要件,并不能从解决整体上网络色情直播行为该如何进行惩治的问题,同时网络色情直播行为的主观目的与聚众淫乱罪的主观要求截然不同,而且以聚众淫乱罪对网络色情直播进行评价有悖于该罪的立法目的,因此网络色情直播行为并不构成聚众淫乱罪。由于在网络色情直播中存在大量的组织行为,并且在本质上网络色情直播行为属于利用信息网络工具的淫秽色情表演,因此完全符合组织淫秽表演的犯罪构成要件,可以得出网络色情直播应以组织淫秽表演罪进行惩治的结论,并且个人和单位都可构成组织淫秽表演罪。本文通过文献搜集、案例整理进行比较分析,以期明晰网络色情直播的惩治方案,以求有益于实践。
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