随着互联网的高速发展,以淘宝为代表的电商经济势头迅猛,特别是每年的“6·18”、“双11”等电商购物狂欢节,十分火爆。电商经济在繁荣市场的同时,也加剧了同行之间的激烈竞争。网络商家为了打压同行店铺声誉、提升自己声誉,最终达到牟取暴利的目的,常常剑走偏锋,通过“刷单”以达到“炒信”目的。近年来,刷单炒信行为愈演愈烈,俨然形成了一种“新兴产业”。作为网络犯罪的前沿问题之一,刷单炒信是电商经济发展的“毒瘤”应该形成了共识。然而,对刷单炒信行为该如何进行法律层面上的规制,特别是能否上升到刑罚的高度,在理论上一直是仁者见仁、智者见智。在此种背景下,杭州余杭法院开全国法院之先河,率先对刷单炒信以非法经营犯罪定性,“一石激起千层浪”,被学界誉为“刷单入刑第一案”引发了较大关注。本文写作力争带着问题意识,以杭州刷单炒信入刑第一案为例,从应然角度分析探究刷单炒信行为在刑法上应该如何定性,以及通过何种途径进行规制较为妥当。全文共分为四个部分:第一部分:问题引出——简要叙明杭州刷单入刑第一案的基本案情,并介绍了其入刑的过程,概述了刷单炒信的特点,并试图找到刷单行为的产生原因。第二部分:发现问题——主要述评刑法学界对杭州刷单入刑第一案的观点,并且根据相关刑法理论发表对刷单炒信行为在刑法上定性的初步分析。第三部分:分析问题——主要围绕第一案在学理上是否构成非法经营罪、还是构成除非法经营以外的其他犯罪、是有罪还是无罪的定性展开。本文认为,第一案应做无罪处理,并找到其入刑背后的真正原因。第四部分:解决问题——在第三部分的结论上,认为刷单炒信的根治途径还是得依靠个人、社会、电商平台以及除刑法以外的部门法的齐抓共管,才能做到对刷单炒信的有效威慑。本文通过理论联系实际,以案例分析为视角,结合非法经营罪的构成要件,特别是其兜底条款的适用原则,提出了一些自己的看法。希冀本文对刷单炒信的刑法定性讨论,能够为司法实践提供理论参考。