【摘 要】
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近年来,我国建筑行业呈现出良好的发展态势,与其他行业相比,建筑业的准入门槛较高,对施工企业的资质有着严格要求。然而直至目前,规范成熟的建筑市场在我国并未完全建立,通过转包、违法分包、挂靠等违法行为承揽工程进而进场施工的实际施工人仍大量存在。如何统筹建筑市场的规范发展与实际施工人的权益保护,打破建筑行业的难点堵点,成为立法者及司法工作者一项迫在眉睫的任务。针对这种情况,三部建设工程领域的司法解释先后
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近年来,我国建筑行业呈现出良好的发展态势,与其他行业相比,建筑业的准入门槛较高,对施工企业的资质有着严格要求。然而直至目前,规范成熟的建筑市场在我国并未完全建立,通过转包、违法分包、挂靠等违法行为承揽工程进而进场施工的实际施工人仍大量存在。如何统筹建筑市场的规范发展与实际施工人的权益保护,打破建筑行业的难点堵点,成为立法者及司法工作者一项迫在眉睫的任务。针对这种情况,三部建设工程领域的司法解释先后于2004年、2018年、2020年颁布施行,并提出了“实际施工人”这一法律概念,为解决建筑市场的乱象提供了规范指引。自前述司法解释颁布以来,确实起到了良好的法律效果和社会效果,然而实务界和理论界仍有许多争议并未得到解决,比如:在具体的案件中应当如何认定实际施工人、实际施工人直接向发包人主张建设工程价款的权利性质是什么等。虽然合同相对性这一基本原则在前述司法解释中被打破,而且前述司法解释规定了实际施工人可以越过其合同相对方,直接向发包人主张工程价款,这一规定在实践中也确实起到了实质上的作用,但就目前来看,实际施工人的相关规定及制度仍然是不完善的,在实践中仍面临着许多无法解决的问题。比如:实际施工人的概念以及外延应当如何进行阐释与把握?在具体的个案中如何去准确判定实际施工人的身份?如何准确地适用法律去保障实际施工人工程价款的取得等。为解决以上问题,本文拟采用多种研究方法,研究、论述实际施工人的概念及其认定标准,并以实际施工人的工程价款请求权的实现为中心,以实际施工人对与其无合同关系的相对人的工程价款请求权为研究重点,结合理论学说与实践判例,试探求在现行法律制度下,如何实现实际施工人的工程价款请求权。需要说明的是,本文的讨论范畴限定于民事诉讼程序,不涉及仲裁程序。第一部分主要论述实际施工人的概念及其具体表现形式。在这一部分,笔者将首先介绍关于实际施工人的司法解释的出台背景,并结合理论与实践的不同观点,对实际施工人的概念做出认定。接着,笔者将展示实际施工人的表现形式,具体包括转包、违法分包和挂靠(借用资质)等形式,并结合司法实践,重点辨析挂靠与转包的区别。第二部分主要论述实际施工人对与其有合同关系的转包人、违法分包人、被挂靠人的工程价款请求权。笔者将首先论述实际施工人向与其有合同关系的相对人主张工程款的条件,接着笔者将阐述《中华人民共和国民法典》第七百九十三条确定的建设工程折价补偿方式的合理性。因为在本部分讨论的情形下,实际施工人与转包人、违法分包人、被挂靠人具有合同关系且司法解释的规定较为明确,因此,笔者对该部分将不作重点讨论。第三部分主要论述实际施工人如何实现对发包人的工程价款请求权。在这一部分,笔者将依据法律规定的不同,将转包、违法分包放在一起讨论,而对挂靠情形进行单独讨论;接着,笔者将探讨实际施工人向发包人主张工程价款的请求权基础,并对理论上的不同观点进行评析;最后,笔者将从诉讼法的角度出发,讨论此情形下的举证责任承担问题。第四部分主要论述在多层转包、分包情形下,实际施工人能否向那些并非其合同相对方的转包人、分包人主张工程价款。在该部分,笔者将首先引入具体案例,以期读者对该问题有更为具象的了解。接着,笔者将展示并分析实务界、理论界对此问题的不同观点。最后,笔者将针对该问题发表自己的看法。第五部分主要论述实际施工人能否在诉讼中主张建设工程价款优先受偿权。与传统“一刀切”的观点不同,笔者认为对此问题,应结合实际施工人的具体表现形式进行认定。在该部分,笔者将首先界定该项权利的权利属性,并区分实际施工人的具体表现形式,对其是否享有这一权利进行分别认定。
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