论嫖宿幼女罪的完善

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自从1997年刑法修改单设“嫖宿幼女罪”之后,关于这个罪名的罪与罚争议就开始了。十五年间,这场争议一直没有停止。2012年5月底,浙江永康市的市人大代表和企业主在内的几名嫌疑人,卷入了一场对在校女生的性侵事件。当地警方称这是一起介绍卖淫案件,涉案人被认定为“涉嫌嫖娼”。该案件将嫖宿幼女罪推到了风口浪尖,从法学界内部逐渐发育成为众所瞩目的公共议题,学者、法官、律师、公益机构和网络舆论的先后加入,使之成为专业问题与公共议题、法律问题与社会情绪之间的双重共振。“嫖宿幼女罪”这一被指纵容犯罪的罪名再次成为社会热议的话题。但这一热点、难点问题的解决目前面临立法的粗疏与理念的冲突,使得嫖宿幼女罪的处理已经逐渐成为了困扰理论界和司法实践的难题。本文的研究目的与意义在于解决这一现状,对嫖宿幼女罪是存是废,此罪彼罪的区别及在理论和实践的相关疑难问题予以探讨,从而达到解决相关争议、弥补缺陷与不足、完善该罪立法的目的。本文通过嫖宿幼女罪的犯罪构成进行全面分析,找到其与强奸罪中奸淫幼女等其他罪名的异同,完善其诸多不妥之处,从而明确嫖宿幼女罪的适用。在理论上,首先,对长期以来认为嫖宿幼女罪严重背离了幼女无权处分性权利的法治原理的诟病予以剖析。有些人认为,“嫖宿幼女”一词等于承认了幼女的性交易权,与刑法理论和奸淫幼女的主观条件都相矛盾,并且容易给人以误导,将幼女划入了卖淫者的行列,这是对有“道德瑕疵”的幼女的歧视。但本文有不同观点,侵犯幼女的性自主权与幼女是否自愿实施性行为二者之间并不矛盾。嫖宿幼女罪的起刑点五年高于强奸罪的三年就是最好的证明,幼女的承诺并不能成为犯罪的阻却事由。其次,弥补关于已满十四周岁未满十六周岁犯该罪的法律空白。我国现行法律只是规定其应对强奸罪负责,而对于有相似法益的嫖宿幼女罪却未作规定。再次,对嫖宿幼女这一罪名在定罪和量刑上予以适当调整。(1)该罪比强奸罪中的奸淫幼女的设置量刑要轻,因为奸淫幼女属于强奸罪中的加重情节,起刑点较高,甚至可以判处无期徒刑或死刑,而嫖宿幼女罪没有加重情节的设置,使得多次性侵幼女等恶性的犯罪行为的不到严厉的惩罚。(2)该罪也忽视了幼女被利用的情况,在大多数案件中,是由卖淫团伙引诱和强制未成年女童卖淫,幼女更是无辜的受害者。可见,对幼女进行保护的法律震慑功能被弱化了,使更多的人可能铤而走险去对幼女造成伤害。因此,建议把这些特殊情况作为法定加重情节来予以区分。另外,在实践上,难以判断犯罪行为人是否“明知”。虽然2001年最高人民检察院发布的《关于构成嫖宿幼女罪主观上是否需要明知要件的解释》规定了行为人“知道或可能知道”即“明知”,但是在实践中的难以操作使得该解释饱受争议,认为应当取消“明知”,但本文认为,一旦取消有两大弊端:首先,幼女是被犯罪分子采取各种手段强迫卖淫的情况不好区分定性;其次,对犯罪嫌疑人来讲也是不公平的,他们将不能获得辩解的机会,这有违法律的公正公平原则。因此,嫖宿幼女罪主观上的“明知”要件不应予以取消。本文运用了多种法学分析方法,主要有以下几种:首先,运用历史研究法,即纵向研究法。运用历史资料,通过对嫖宿幼女罪的立法背景的追溯和诠释来证明该罪存在的合理性;其次,运用比较研究法。通过将嫖宿幼女罪与其他罪的比较,来明确此罪与彼罪的分界,从而避免了理论上的混淆,同时也证明了嫖宿幼女罪存在的必要性;通过与其他国家和我国港台地区的相关立法比较,得出合理借鉴,从而在立法上完善我国的嫖宿幼女罪,在司法审判和法律执行上使之趋于合理,进而与大陆法系的相关规定接轨,与世界人权保护、儿童保护的法律和精神相一致。再次,运用语义分析法,分析嫖宿幼女罪罪名的含义及如何完善。本文除引言、结语外,共分四个部分进行论述:第一部分是对嫖宿幼女罪的概述。从嫖宿幼女罪的缘起出发,对这一罪名的概念、构成特征和立法背景进行分析,对嫖宿幼女罪是如何产生的和罪名本身的特点予以详细的说明,为下文与他罪的比较分析做铺垫,并将现今大陆法系、英美法系和我国港台地区关于与幼女发生性行为的相关规定予以阐述和比较,从中归纳出共性以助我国的立法审视和反思;第二部分是嫖宿幼女罪与他罪的比较研究。从犯罪构成的四要件出发,将该罪与强奸罪中的奸淫幼女、引诱幼女卖淫罪、猥亵儿童罪、传播性病罪等有争议和相类似的罪名予以分析比较,分别阐述相同点与不同点,从而明确人们的认识,解决此罪与彼罪的冲突问题;第三部分是嫖宿幼女罪在理论和实践上存在的问题。提出嫖宿幼女罪最关键的疑难的四大问题进行探讨,分别是犯罪主体的漏洞问题、幼女无权处分性权利问题、定罪和量刑的相关缺陷问题和实践中难以判断行为人是否“明知”的问题,这四个问题是现阶段嫖宿幼女罪最具争议的疑难问题,本文提出了公众的质疑点并阐述了自己的观点,认为有些缺陷应该弥补而有些争议的观点是不成立的,为下文观点的具体阐述作铺垫。第四部分是嫖宿幼女罪立法完善的建议及其重要意义。通过前述的研究与分析,对之前提出的疑难问题进行一一详细的阐述并提出具有可行性的立法完善建议,同时,理性的看待嫖宿幼女罪的争议,全面而客观的对待法律存废与犯罪案件之间的关系,并看到完善嫖宿幼女罪在理论和现实中的重要意义。完善该罪不仅有助于细化刑法内容,完善刑法体系,推进法治进步,而且更重要的是对幼女的身心健康有着重大的保护作用,是保护弱势群体和未成年人人权的重大举措,并符合国际上保护儿童的相关公约和精神。
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