对第三方物流商法律地位的探讨

来源 :国际经贸 | 被引量 : 0次 | 上传用户:yy20092
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
  随着全球化竞争的加剧、信息技术的飞速发展,物流科学成为最有影响力的新学科之一。特别是80年代西方掀起的放松管制浪潮,让市场机制推动运输发展,第三方物流得以诞生,并日渐成为西方物流理论和实践的宠儿,尤其是在供应链管理中,自营还是外购物流服务已成了企业不能回避的决策之一。加入WTO后,我国的第三方物流企业不仅面临着“入世”的冲击,而且也存在着巨大的市场。对于第三方物流公司来说,不仅要判断自身企业的市场定位并给客户提供个性化的增值服务,而且还要注意在服务过程使双方达到互利双赢。
  
  一、第三方物流的法律定义
  
  第三方物流,英文表达为Third-Party Logistics,简称3PL,足相对”第一方”发货人和”第二方”收货人而言的。3PL既不属于第一方,也不属于第二方,而是通过与第一方或第二方的合作来提供其专业化的物流服务,它不拥有商品,不参与商品的买卖,而是为客户提供以合同为约束、以结盟为基础的、系列化、个性化、信息化的物流代理服务。在我国2001年公布的国标《物流术语》中,将第三方物流定义为“供方与需方以外的物流企业提供物流服务的业务模式”。具体来说,所谓第三方物流是指生产经营企业为集中精力搞好主业,把原来属于自己处理的物流活动,以合同方式委托给专业物流服务企业,同时通过信息系统与物流服务企业保持密切联系,以达到对物流全程的管理和控制的一种物流运作与管理方式,因此第三方物流又叫合同制物流。 提供第三方物流服务的企业,其前身一般是运输业、仓储业等从事物流活动及相关的行业。所提供的服务形态可以分为与运营相关的服务,与管理相关的服务以及两者兼而有之的服务三种类型。从事第三方物流的企业在委托方物流需求的推动下,从简单的存储、运输等单项活动转为提供全面的物流服务,其中包括物流活动的组织、协调和管理、设计建议最优物流方案、物流全程的信息搜集、管理等。
  第三方物流企业的利润来源于现代物流管理科学的推广所产生的新价值,也就是我们经常提到的第三利润的源泉。第三方物流足站在货主的立场上,以货主企业的物流合理化为设计系统和系统运营管理的目标,争取客户利润最大化。第三方物流企业的经营效益是直接同货主企业物流效率、物流服务水平以及物流系统效果紧密联系在一起的,足利益一体化。并不是一方多赚一分钱,另一方就少赚一分钱的传统交易方式,为客户节约的物流成本越多,利润率就越高,这与传统的经营方式有本质不同。
  故笔者认为:第三方物流是第三方物流提供者在特定的时间段内按照特定的价格向使用者提供的个性化的系列物流服务,是企业之间联盟关系。
  首先,第三方物流是合同导向的一系列服务。第三方物流有别于传统的外协,外协只限于一项或一系列分散的物流功能,如运输公司提供运输服务、仓储公司提供仓储服务,第三方物流则根据合同条款规定的要求,而不是临时需求,提供多功能,甚至全方位的物流服务。依照国际惯例,服务提供者在合同期内按提供的物流成本加上需求方毛利额的20%收费。
  第二,第三方物流是企业之间联盟关系。第三方物流的企业之间充分共享信息,这就要求双方能相互信任,才能达到比单独从事物流活动所能取得更好的效果。而且,从物流服务提供者的收费原则来看,它们之间足共担风险、共享收益;在行为上,各自不完全采取导致自身利益最大化的行为,也不完全采取导致共同利益最大化的行为,只是在物流方面通过契约结成优势相当、风险共担、要素双向或多向流动的中间组织,因此,企业之间足物流联盟关系。
  
  二、第三方物流合同的特征
  
  就目前而言,关于第三方物流的法律,法规呈真空状态,在处理有关争议过程中,只能机械地将《合同法》中有关仓储、运输、委托加工等法条相加继而加以调整。
  综合《合同法》和相关物流著作的学理分析,笔者认为第三方物流合同特征有下列五条:
  1、第三方物流是物流企业向他人提供物流服务为标的的合同,但是第三方物流不是传统意义上的劳务合同。提供劳务只是第三方物流企业经营范围的一部分,包括:仓储、运输、装卸等。正如上所述第三方物流还是一个战略联盟,不仅仅是为他人提供劳务,而且还要为客户选择供应商,采购,应用信息管理系统等。因此第三方物流还综合委托,代理,甚至信托等功能。 2、第三方物流合同是双方有偿合同。双方当事人互负给付义务:一方提供物流服务,另一方给付报酬和费用。另一方面,客户一方应表明需要物流企业处理的标的物真实有效性,合法性及安全性。因为第三方物流企业处理标的物的时候为减少成本,通常会采取整和包装或拆零包装,这就要求客户真实说明货物的性质(易燃、易爆、易腐蚀、有毒等),并提供相关资料。因为可能会在整和包装或拆零包装过程中对其他标的物造成影响。同时第三方物流企业要求客户对其委托的标的物提供相应合法凭证:发票、仓单等有效原始证据。为防止在整和包装或拆零包装中混同原标的物性质,将非法性转化为合法性,使之赃物变成合法有效的商品,因此在实际操作过程中物流企业对客户送交的标的物也应尽到如下义务:
  (1)验收义务。物流企业对其处理的货物进行检验,核查,如果足危险物则要求客户提供有关资料。
  (2)物流企业作为经营企业应当具备相应的处理条件,包括硬件和软件。如专门处理危险物的堆场、分拣设备、有特定功能的打包机,有专门的条码识别器、处理危险物的滑槽等。当然,在计算机系统处理上也应有有关软件支持。同时,物流企业应配备有专业知识,包括化工、生物、装卸等专业人士。如果某物流企业不具备上述条件,这就要求其尽到添置和完善的义务。
  (3)审查义务。物流企业在处理客户的标的物时,应对该物的来源,性质进行审查,要求客户提供原始凭证,并且办理必要的备案入户手续。
  3、第三方物流合同一方是特定主体。第三方物流合同中处理标的物的一方必须是投资建立的第三方物流企业,专为提供服务收取报酬而经营的法人。众所周知,物流业的兴盛足由于物流被称为”第三利润源泉”。不可否认,物流的确有仓储、运输、加工、信息处理等流程组成,但其中每个过程最低化机械相加并不等于利润最低化。因此物流企业是一个统筹、综合处理上述过程的专营企业。故其他单位,如单个仓储,运输单位或委托加工单位不能成为专业物流营业人。
  4、第三方物流合同应为诺成性合同,这是由物流的性质决定的。在客户交付标的物之前,物流企业可能已经履行合同支出了一些成本,如腾空仓位,整理仓库,安排车辆,并且还可能因为物流企业自身规模原因而拒绝潜在的客户要约。所以,只要经过客户要约和物流企业的承诺既宣告合同成立。这样,不仅对物流企业有利,而且也对客户有利,维护了双方交易的安全。因为如果该合同是实践性合同,那么在客户未交付标的物之前,合同是不成立的。这就意味着客户只要不实际交付标的物就可以任意改变其先前许诺,不受合同约束,这样物流企业受损风险大大增加。即使追究客户缔约过失,其诉讼成本使得物流企业无精力过问,事实上往往息事宁人。同样,实践性合同也使得客户的风险增加。客户和物流企业经过要约和承诺之后,客户费了较大成本将易耗物收购到手,根据原来计划由物流企业为其提供包括设计方案等服务,经核算分销后是盈利的。但是物流企业在客户准备交付标的物的时候,自行毁约,可以说对客户造成两方面的损失:易耗物不断摊消其价值而且产品不及时上市的话使得客户血本无归。所以,为减少风险,有利于交易安全,诺成性合同较为实际和安全。
  5、第三方物流合同应为要式合同。任何一个行业应该有统一标准的文本格式,物流行业也应如此。为了维护行业标准,并且防止一定企业的行业垄断,应该遵循一定的格式。不仅有利于整个物流行业市场规范,防止限制竞争行为发生,而且从保护客户的角度上是有利的。
  
  三、第三方物流经营业态中的法律类型分类
  
  综观现今中国物流行业中第三方物流企业的经营业态主要有两种。
  其一,第三方物流企业接受客户委托,根据客户提出要求处理相关货物。其实这种业态的经营模式实质足一个委托的法律关系,从物流学理意义上属于初级业态。其表现形式足以处理委托人事务为目的,根据委托事项支付一定费用,受托人(物流企业)根据实际成本加上利润收受费用并提供相应服务。如果委托人没有尽到告知义务致使受托人设备和其他委托人设备,货物造成损失的,且受托人已尽了审查义务 (《合同法》406条受托人有关义务),受托人免责,造成第三人损失的,由第三人直接向有过错的委托人追索。在实际操作过程中,也是往往根据委托合同有关条款加以调整。如《合同法》407受托人处理委托事项,因不可归责于自己事由受到损失的,可以向委托人要求赔偿损失。故第三方物流的初级业态实质是委托法律关系。目前中国物流刚刚起步,因此大多数物流企业都是基于这层委托关系而成立的。
  其二、另外一种模式足物流企业根据客户要求,以物流企业名义向外寻求供应商、代理商、分销商,同时又向客户提供相应的仓储、运输、包装等服务,为客户设计物流计划。该模式往往足从事第三方物流服务的企业通过与固定客户(通常足连锁企业)建立稳定的契约关系,这种经营模式是第三方物流的高级经营业态。在实际活动中,根据第三方物流企业活动特征,笔者认为这是隐名代理行为而非行纪行为。隐名代理是英美法系的概念,指代理人以自己名义,在被代理人授权范围内与第三人订立合同,第三人在订立合同时,明知代理人与被代理人的代理关系,只要是代理人为被代理人利益,由被代理人承担责任。其与行纪最根本区别在于行纪人只能以自己名义对外活动,因而其与第三人订立合同不能对抗委托人。实践中,生产企业,供应商等上家都与第三方物流企业有买断,代理关系并由第三方物流企业根据终端客户定单进行处理,配送,加工等。可以看出在这种模式下,第三人明知物流企业其实足某终端客户的代理人,只不过第三方物流企业没有以终端客户名义而以自己名义与其发生关系,责任由最终客户承担。需要指出的是在此过程中,物流企业为了自己利益越权代理,行为无效。而且由于第三人过错造成终端客户损失,由第三人直接向终端客户承担责任。(通常厂家的商品造成超市损失,由厂家承担过错责任向超市赔偿)上述种种经营活动可以说明第三方物流的高级经营业态实际上是一种隐名代理的行为。
  综上所述,第三方物流是物流专化的一种重要形式,物流业发展到一定阶段必然会出现第三方物流,而且第三方物流的占有率与物流业的水平之间有着非常紧密的相关性。目前而言,我国的物流水平尚处萌芽阶段,有无穷之潜力同样也有无穷之挑战。
  (作者单位 大连宇航国际运输代理有 限责任公司)
其他文献
80年代末,货代是被人们广泛看好的朝阳行业,当时不乏很多有能力有才华的经营者将货代经营得生机勃勃,但经过这么多年真正发展成大型国际物流的有几家?为什么绝大多数货代企业都很难做大、做强?  货代——作为货主和船东的重要纽带在任何时候都足不可或缺的,也并不是货代行业本身不具备竞争性,国外上百年历史的国际性大货代公司都经营得很好,并且还有强劲的上升势头。之所以能有如此的骄人业绩,我认为不外乎一个字一大,
期刊
一、绿色壁垒    绿色壁垒也称环境贸易壁垒,足指为保护生态环境而直接或间接采取的限制甚至禁止贸易的措施。绿色壁垒通常足进出口国为保护本国生态环境和公众健康而设置的各种保护措施、法规标准等,也是对进出口贸易产生影响的一种技术性贸易壁垒。绿色壁垒主要包括国际和区域性的环保公约、国别环保法规和标准、检验和建议要求、绿色包装与标签要求、IS014000环境管理体系和环境标志资源性措施等。随着人们对生态和
期刊
摘 要:企业内控管理需重视风险管理,内部控制管理可以促进企业各个部门运行效率提升,降低经营风险,对各个环节生产的严格把控。现阶段,企业内控管理存在的问题主要是缺少内部控制意识,内控制度建设不足,内部控制人员管理不足,缺少监督等。基于财务风险方法角度,研究从制度、人员和监督等角度提出内部控制风险的措施,促进企业内控管理完善。  关键词:财务风险;防范视角;内控管理;分析  一、前言  企业内控管理影
期刊
摘要:以泾阳社树姚家为代表的陕商团体,凭借着陕西当地特有的商帮堂号特殊经营方式,组织最佳的人力物力资源,扩大自身商业团体的规模,在自身经济利益得到保障的同时,也成为文化和社会习俗的传播媒介,对商业贸易区如四川康定地区的社会发展也做出了重要的贡献。本文以泾阳社树姚家为例,通过文献资料和后人采访口述,来进行重新估量探究陕商这一群体的重要性。以此来关注与重视,在社会史性质下的非官方团体对某一地区的影响。
期刊
一、让先进的经济理念为我所用  一位经济学家曾说, “比较优势理论是经济学中最美丽的花朵。”比较优势理论来源于英国古典经济学家斯密的绝对优势理论、李嘉图的相对优势理论、及瑞典经济学家俄林的要素禀赋理论,既比较优势理论。  斯密认为,在市场经济中,“看不见的手”一即在利益驱动下,经济主体之间的利益关系可能实现“双赢”,即社会经济主体按自己的特长实行分上,进行专业化生产,然后通过市场进行交易,从而在
期刊
服务业国际化自20世纪80年代以来迅速发展起来,成为国际贸易、跨国投资的中坚力量,它们在供给资金、转移技术、创造就业及推动贸易等方面都发挥了重要的作用。在其全球化经营过程中,服务业国际化日益呈现出以下特点:  1、服务业全球扩张的主导战略由追随型转为主动型  服务业一般是跟随在制造业之后推行其跨国活动的。20世纪70年代以前,制造业跨国公司主要以利用东道国的资源及廉价劳动力为动机,曾带动了铁路、公
期刊
一、从“荔枝销售案”看违约下的合同解除权    一份新鲜荔枝销售合同,出售荔枝10吨,总值150万美元,合同规定买方必须在5月25日至31日派冷藏集装箱车到产地接运货物。交货期间内,卖方多次催促买方派车,但直至6月8日买方仍未派车。卖方为减轻损失,在未通知原买方的情况下将荔枝以100万美元价格卖给新的买方。为此,卖方与原来买方发生争议,并提交仲裁。仲裁结果为:买卖双方均违约;卖方未尽通知义务致使合
期刊
随着我国改革开放的不断深入与社会主义市场经济的逐步发展,外商直接投资已成为我国国民经济的重要组成部分,对促进我国国民经济发展和增强我国综合国力起到重要的作用。人世后,随着我国投资环境的不断完善,大型跨国公司开始大规模地对华投资,投资方式与合作方式都发生较大的变化,采取了更加灵活的方式,呈现出多样化的特点。  1.外商投资独资化趋势加强  目前来华投资的跨国公司采取独资或控股形式的势头愈发强劲,已成
期刊
加工贸易足为了促进对外开放活跃对外经济而采取的众多对外经济贸易战略中的一项适时的有效的政策措施,它的产生和实施的时代背景是改革开放初期,它的产生和实施的对外开放环境足以国营外(工)贸公司做为对外开放窗口为主的外贸体制环境。  加工贸易主要指来料加工(包括来件装配)和进料加工。  来料加工是由外商向出口企业提供进口原料、材料、辅料、元器件、配套件、零部件和包装材料,由出口企业进行加工(或委托加工、作
期刊
一、信用证修改少写一字损失案    此案的贸易背景足我国某外贸公司与东南亚某国签订了出口20吨立德粉合同,货值5000美元。在修改合同中要求包装要用50公斤玻璃纤维袋或50公斤编织袋,但在外方开来的信用证修改条款中少写一个“或” (or)字,我方审查信用证修改时虽已发现,但未认真对待,出口公司也未重视,所以未要求外方修改。出口时,采用了两种包装中的一种——编织袋,货物装运后,适遇市场价格下跌,客
期刊