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在线专家：北京市劳动争议仲裁委员会仲裁员、劳动法专家鲁志峰
Q:我所在的单位是个集团公司，母公司在温州，子公司分布在全国各地。所有子公司的主管和销售人员都必须和总公司签订劳动合同和竞业协议，但工资和社保由各子公司承担。我被调往另一个子公司任职，又同这个子公司签订了劳动合同。
现在我想辞职，应该向谁提出？如果向总公司提出，他们会不会以劳动合同未到期而要我承担违约责任？如果申请仲裁，是应该在何地？
南宁 杨先生
A:劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利与义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。那么劳动合同中的甲方、乙方就是劳动关系的双方当事人，劳动者和谁签订劳动合同，就是谁的员工。但问题的关键是你现在签订有两份劳动合同，出现了两个用人单位，而现行的法律是否认双重劳动关系的。由于你到子公司后，工资和社会保险都由子公司承担，根据“新合同优于旧合同”、事实劳动关系的原则，你的劳动关系应当在子公司，与母公司签订的合同自然终止。所以你辞职应向子公司提出，母公司也没有权利向你要求违约金。
同时根据《企业劳动争议处理条例》之规定，劳动争议由工资关系所在地管辖，因此，你如申请仲裁应在子公司所在地。
Q:我与单位发生了劳动纠纷后，申请了劳动仲裁。现在我和单位达成了调解，单位补给我去年至今7 个月的三险和用工手续，但是单位至今还未把事情全部解决完，总说没空或老板不在。现在调解协议得不到履行，我的档案也还在他们那里，请问我该怎么解决这两个问题？
兰州 张女士
A:不知道你与单位的调解协议是通过什么方式达成的，如果是由劳动争议仲裁委员会制作的调解书，那么《企业劳动争议处理条例》第28 条明确规定，调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议内容制作调解书，调解书自送达之日起生效。第31 条规定，当事人对发生法律效力的调解书和裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。如果是双方签订了调解协议，但是仲裁部门没有制作调解书的，您应当重新向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。
至于说档案问题，根据《企业职工档案管理工作规定》第18 条之规定，在你辞职、解除劳动合同或者被单位开除、辞退后，单位应当在30 日内为你转移。
Q:我于2004 年2 月进入深圳的一家公司工作，经常加班。到2004 年年底，公司取消了每月兑现加班工资的做法，改为允许加班员工享受同等时间的调休（补休）。 至年末，如果还是没有调休（补休）完，则公司统一一次性兑现加班工资。这个制度到现在还在执行，但从2004 年12 月开始的加班工资一直都没有兑现。今年6 月9 日我向公司提出要求后，公司按照每月的加班和调休进行冲抵，余下未调休完的加班时间当作正常的工作日，按照当时工资的100%进行计算，但我未同意。
请问：要求兑现2004 年的加班工资，是不是已经超过了仲裁时效？公司这种安排调休补休冲抵加班费的做法是否合法？公司的计算方法是否正确？
深圳 吴女士
A:《劳动法》第82 条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60 日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。这里的“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道权利被侵害之日。由于你在今年6 月9日向单位提出兑现加班费时，单位并未提出时效问题，而是因计算方法有争议，因此劳动争议发生之日应按6 月9日来确定，你必须在8 月8 日之前申诉，否则就超过了时效规定。
当然，如果你担心仲裁在时效的理解上对你不利，你可以向劳动保障监察部门举报。《劳动保障监察条例》第20 条规定，违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2 年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算。由于你的加班费问题发生在2004 年年底并一直持续到现在，因此你现在举报，属于劳动监察部门的保护期限。关于对加班费计算方法的理解问题，《劳动法》第44 条已经有明确规定，只有休息日安排加班并倒休，才不需要支付加班费，工作日延长工作时间或者法定节假日加班，即使给了职工倒休时间，也不能免除支付加班工资的义务。因此，公司关于调休补休冲抵加班费不但在操作上违法，在支付的标准上更不符合国家规定。
Q:我所在的单位是个集团公司，母公司在温州，子公司分布在全国各地。所有子公司的主管和销售人员都必须和总公司签订劳动合同和竞业协议，但工资和社保由各子公司承担。我被调往另一个子公司任职，又同这个子公司签订了劳动合同。
现在我想辞职，应该向谁提出？如果向总公司提出，他们会不会以劳动合同未到期而要我承担违约责任？如果申请仲裁，是应该在何地？
南宁 杨先生
A:劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利与义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。那么劳动合同中的甲方、乙方就是劳动关系的双方当事人，劳动者和谁签订劳动合同，就是谁的员工。但问题的关键是你现在签订有两份劳动合同，出现了两个用人单位，而现行的法律是否认双重劳动关系的。由于你到子公司后，工资和社会保险都由子公司承担，根据“新合同优于旧合同”、事实劳动关系的原则，你的劳动关系应当在子公司，与母公司签订的合同自然终止。所以你辞职应向子公司提出，母公司也没有权利向你要求违约金。
同时根据《企业劳动争议处理条例》之规定，劳动争议由工资关系所在地管辖，因此，你如申请仲裁应在子公司所在地。
Q:我与单位发生了劳动纠纷后，申请了劳动仲裁。现在我和单位达成了调解，单位补给我去年至今7 个月的三险和用工手续，但是单位至今还未把事情全部解决完，总说没空或老板不在。现在调解协议得不到履行，我的档案也还在他们那里，请问我该怎么解决这两个问题？
兰州 张女士
A:不知道你与单位的调解协议是通过什么方式达成的，如果是由劳动争议仲裁委员会制作的调解书，那么《企业劳动争议处理条例》第28 条明确规定，调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议内容制作调解书，调解书自送达之日起生效。第31 条规定，当事人对发生法律效力的调解书和裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。如果是双方签订了调解协议，但是仲裁部门没有制作调解书的，您应当重新向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。
至于说档案问题，根据《企业职工档案管理工作规定》第18 条之规定，在你辞职、解除劳动合同或者被单位开除、辞退后，单位应当在30 日内为你转移。
Q:我于2004 年2 月进入深圳的一家公司工作，经常加班。到2004 年年底，公司取消了每月兑现加班工资的做法，改为允许加班员工享受同等时间的调休（补休）。 至年末，如果还是没有调休（补休）完，则公司统一一次性兑现加班工资。这个制度到现在还在执行，但从2004 年12 月开始的加班工资一直都没有兑现。今年6 月9 日我向公司提出要求后，公司按照每月的加班和调休进行冲抵，余下未调休完的加班时间当作正常的工作日，按照当时工资的100%进行计算，但我未同意。
请问：要求兑现2004 年的加班工资，是不是已经超过了仲裁时效？公司这种安排调休补休冲抵加班费的做法是否合法？公司的计算方法是否正确？
深圳 吴女士
A:《劳动法》第82 条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60 日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。这里的“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道权利被侵害之日。由于你在今年6 月9日向单位提出兑现加班费时，单位并未提出时效问题，而是因计算方法有争议，因此劳动争议发生之日应按6 月9日来确定，你必须在8 月8 日之前申诉，否则就超过了时效规定。
当然，如果你担心仲裁在时效的理解上对你不利，你可以向劳动保障监察部门举报。《劳动保障监察条例》第20 条规定，违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2 年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算。由于你的加班费问题发生在2004 年年底并一直持续到现在，因此你现在举报，属于劳动监察部门的保护期限。关于对加班费计算方法的理解问题，《劳动法》第44 条已经有明确规定，只有休息日安排加班并倒休，才不需要支付加班费，工作日延长工作时间或者法定节假日加班，即使给了职工倒休时间，也不能免除支付加班工资的义务。因此，公司关于调休补休冲抵加班费不但在操作上违法，在支付的标准上更不符合国家规定。