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摘要：公司治理一词自产生到现在，引起了广泛的关注和思考，在学界产生了诸多关于，公司治理的理论，各国也有自己公司治理的模式。可是，究竟什么是公司治理，公司治理的本质是什么一直是一个很有争议的问题。本文从公司产生的根源探究，从公司的固有矛盾出发，得出公司治理的本质是解决公司固有矛盾所外化出的公司运行过程中产生的问题的一系列制度及这些制度的运作。
关键词：公司治理
公司治理模式
法人人格 有限责任
【中图分类号】F06
【文献标识码】A
【文章编号】1009—9646(2009)09—0071—02
1 公司治理的内涵
公司治理一词是由英文CorporateGovenance翻译过来的。在这一名词出现之后，学界对它的研究越来越多，不管是经济学界还是法学界。他们对公司治理提出了多种多样的定义，据统计，有相当影响力的说法就有20多种。
一学者对经济学界的解释列出了7种最有影响力的学说：制度安排说、相互作用说、组织结构说、决策机制说、手段说、合约说或合约治理说、监督与控制经理说等，(卢代富 企业社会责任的经济学与法学分析法律出版社2002年版)。另有学者列举2种经济学界的代表观点：一种表述是公司治理结构研究的是各国经济中的企业制度安排问题。这种制度安排，狭义上指的是在所有权和管理权分离的条件下，投资者与上市企业之间的利益分配和控制关系；广义上则可理解为关于企业组织方式、控制机制、利益分配的所有法律、机构、文化和制度安排，其界定的不仅使企业与其所有者之间的关系，而且包括企业与所有相关利益集团(例如雇员、顾客、供货商、所有社区等等，统称stakeholder)之间的关系。另外一表述是由布莱尔在其《所有权与控制》中提出的，“公司治理一词经常被狭义地应用在探讨有关董事会的结构和权利，或者是股东在董事会决策中的权利和天赋特权。在本书中，我将公司治理一词采用更广泛的理解，将它归纳为一种法律、文化和制度性安排的有机整合。这一整合决定上市公司可以做什么，这种控制是如何进行的，他们从事的活动所产生的风险与回报是如何分配的?
法学界对公司治理也有很多种表述，其中有代表性的观点有：①监督管理机制说。这种观点认为，公司法人治理结构的核心是公司的监督管理机制，目标是最大限度地实现公司利益，进而满足股东长期的最大利益。②公司机构说。该学说认为，由于委托代理关系以及代理成本的存在，为了控制代理风险，需要设置一个恰当的机制，以激励和约束经营管理人员，使其在心理平衡的情况下，为公司的利益而行动，这一机制就是由公司的股东大会、董事会(以及由董事会聘任的经理)和监事会所组成的公司法人治理结构。③国家对公司机构权力分配观之说。这种观点认为，公司治理结构的实质就是一种管制。广义的公司治理，其目的在于处理各种公司的关系，而从法学角度讲，公司的治理结构是为了维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保障公司正常有效的运营，由法律和公司章程规定的有关组织机构之间的权力分配与制衡的制度体系。④利益相关者关系的制度安排说。这种观点认为，现代公司法人治理结构所要解决的问题包括两个方面已是基于所有权与控制权分离而形成的物质资本所有者或股东对经理的约束与控制问题，二是基于公司的利益相关者理论而形成的非股东的利害关系人参与公司治理的问题。
2 公司治理的相关理论及治理模式
因为公司治理问题的存在，各国都形成了一定的公司治理模式。这些国家当中，比较有代表性的有美国、德国和甘本。
美国是一个资本市场高度发达的国家，股权结构及其分散，公司最大的股东是机构投资者，主要是养老基金、人寿保险、互助金及大学基金、慈善团体等。尽管机构投资者在上市公司的股票份额中占很大比重，但他们对公司的影响却不大，当公司经营业绩不佳时，他们的反应主要是调整投资组合，卖出该公司的股票。而个人投资者则会直接要求召开股东大会或者董事会，修改公司经营战略，调整人事安排。因此尽管机构投资者占有的股票份额较大，但其对公司的影响力小于个人股东。爱这种产权结构的基础上，美国上市公司实行二元制的治理结构，其治理结构由股东大会和董事会组成股东大会是公司的最高权力机构，公司的一切重大决策和人事任免均须得到股东大会的认可和批准。股东大会和董事会拥有公司的所有权力，二者的权力分配由公司章程或者公司内部管理细则规定。
在德国，公司的股东主要是银行、创业家族、基金会和其他组织，股权比较集中，银行通常是公司最大的股东，也是控股股东。在这种产权的基础上，德国实行双重董事会的治理模式，双重董事会即监事董事会和管理事会，前者简称监事会，后者简称董事会。监事会的权力最大，是公司的最高监督机构，也是公司方针的制定机构，并拥有重大的人事权。董事会是公司的法人代表，领导公司和经营业务。董事由公司监事会选任。
日本的股东主要是法人机构，即金融机构和实业公司。法人持股主要是法人相互持股，并且金融机构地位非常特殊，金融机构持有的公司股票总额近年来一直在百分之四十以上。一般由一个或少数几个有影响力的银行拥有一个公司最多份额的股票，这种银行称为主银行。在这种产权基础上，日本公司治理的模式称为银行主导型治理结构。银行在公司的监督通过股东大会和董事会对公司经营产生影响。
从上述具有代表性的几个国家来看，大多数把公司治理简化为公司治理结构，认为公司治理就是公司治理结构。
3 公司治理的本质
大多數人认为公司治理产生于所有权与控制权这两权的分离，而且把公司治理局限为公司治理结构。我认为公司治理既不是在有这个词出现之后才存在的，也不是在公司所有权和经营权分离之后出现的，而是在从公司一产生就存在了。公司治理是伴随着公司的出现而出现，伴随着公司的不同发展阶段而又不同的内容。
虽然在不同阶段公司治理的内容不同，但是作为公司治理的本质应该是恒定不变的。本质是一种事物区别于其它事物的内在规定性，是事物本身固有的属性。特定的事物有其特定的本质，本质与现象是唯物辩证法揭示的一对基本范畴，现象是丰富多样的，本质是定在固有的，事物的本质不因其现象的丰富性而发生改变，也不因人们观察的视角的不同而有所不同，否则，本质就失去了它应有的客观性和确定性，也就不成其为本质了。
公司作为独立的交易主体，在一系列制度安排——独立人格和有限责任固定下来之后，公司的固有矛盾就凸现出来，这些固有矛盾所外化出来的公司运行过程中的问题，就需要公司治理来应对。所以公司治理的本质是解决公司固有矛盾所外化出的公司运行过程中产生的问题的一系列制度及这些制度的运作。 公司获得法人资格之后，股东与公司之间的关系就变得复杂起来。由于公司有独立的主体资格，使股东不可能再以所有人的身份参与到公司之中，为了保证股东的利益，公司法设计了一套规则来调整投资人之间、投资人与公司之间的关系，这一整套规则被称为公司的治理结构。公司治理结构的出现，是对公司独立人格和有限责任的结合在控制条件下的引发的问题的应对。公司独立人格要求公司自治，而公司自治又必然引发公司控制问题：一是控制权的虚化问题。董事会作为法人机关的特点越来越突出，董事会的行为完全成为公司的行为，股东对公司的控制演化为股东大会对董事会的控制，股东对公司的控制也就演化为股东投票权对董事会成员的控制，当股权分散到一定程度，以至于没有一个股东的投票权可以影响股东大会的决议时，可能会出现所有的股东对投票权都不感兴趣的局面，股东不再积极控制董事会，公司便落入董事会的控制之中。二是大股东与小股东的利益冲突问题。资本多数决意味着股东大会的决议只能反映多数股份持有者的意愿，而不是全体股东的意愿，从而大股东操控股东大会进而操控公司的局面不可避免。大股东利用对公司的控制损害小股东的利益谋取自己利益的危险时刻存在。三是股东利益和债权人利益的冲突。由于有限责任的存在，股东对公司又存在控制权，公司在作为一个独立人格的实体与债权人进行交易的同时，股东极有可能利用它对公司的控制权操控公司，滥用有限责任，使公司成为其获取利益的工具，从而损害债权人的利益。
在公司不同发展阶段，在不同国家，公司在运行过程中所表现出来的不同问题都形成了一定的对策和机制，这就是公司治理。对控制权虚置问题，出现了以“股东之上”理念为核心的公司治理结构，对大股东损害中小股东利益的控制行为，公司法设计出了大量的中小股东利益保护的条款，对于债权人利益的保护，很多人提出了利益相关者参与公司治理的理论。所以说，公司治理应该是在公司法人人格和有限责任结合的那天起就出现的，它是针对在设计公司这个拟制的法律主体时固有矛盾所外化出来的矛盾问题的解决方案，本质是解决公司固有矛盾所外化出的公司运行过程中产生的问题的一系列制度及这些制度的运作。
参考文献，
[1]张舫，《公司控制的理论与实践》西南師范大学出版社，2006年版。
[2]丁东智，《公司治理》中国人民大学出版社，2005年版。
[3]王文钦，《公司治理结构之研究》中国人民大学出版社，2005年版。
[4]徐晓松，《公司资本监管与中国公司治理》知识产权出版社，2006年版。
[5][日]大冢久雄著，胡启林等译，《股份公司发展史论》中国人民大学出版社，2002年版。
关键词：公司治理
公司治理模式
法人人格 有限责任
【中图分类号】F06
【文献标识码】A
【文章编号】1009—9646(2009)09—0071—02
1 公司治理的内涵
公司治理一词是由英文CorporateGovenance翻译过来的。在这一名词出现之后，学界对它的研究越来越多，不管是经济学界还是法学界。他们对公司治理提出了多种多样的定义，据统计，有相当影响力的说法就有20多种。
一学者对经济学界的解释列出了7种最有影响力的学说：制度安排说、相互作用说、组织结构说、决策机制说、手段说、合约说或合约治理说、监督与控制经理说等，(卢代富 企业社会责任的经济学与法学分析法律出版社2002年版)。另有学者列举2种经济学界的代表观点：一种表述是公司治理结构研究的是各国经济中的企业制度安排问题。这种制度安排，狭义上指的是在所有权和管理权分离的条件下，投资者与上市企业之间的利益分配和控制关系；广义上则可理解为关于企业组织方式、控制机制、利益分配的所有法律、机构、文化和制度安排，其界定的不仅使企业与其所有者之间的关系，而且包括企业与所有相关利益集团(例如雇员、顾客、供货商、所有社区等等，统称stakeholder)之间的关系。另外一表述是由布莱尔在其《所有权与控制》中提出的，“公司治理一词经常被狭义地应用在探讨有关董事会的结构和权利，或者是股东在董事会决策中的权利和天赋特权。在本书中，我将公司治理一词采用更广泛的理解，将它归纳为一种法律、文化和制度性安排的有机整合。这一整合决定上市公司可以做什么，这种控制是如何进行的，他们从事的活动所产生的风险与回报是如何分配的?
法学界对公司治理也有很多种表述，其中有代表性的观点有：①监督管理机制说。这种观点认为，公司法人治理结构的核心是公司的监督管理机制，目标是最大限度地实现公司利益，进而满足股东长期的最大利益。②公司机构说。该学说认为，由于委托代理关系以及代理成本的存在，为了控制代理风险，需要设置一个恰当的机制，以激励和约束经营管理人员，使其在心理平衡的情况下，为公司的利益而行动，这一机制就是由公司的股东大会、董事会(以及由董事会聘任的经理)和监事会所组成的公司法人治理结构。③国家对公司机构权力分配观之说。这种观点认为，公司治理结构的实质就是一种管制。广义的公司治理，其目的在于处理各种公司的关系，而从法学角度讲，公司的治理结构是为了维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保障公司正常有效的运营，由法律和公司章程规定的有关组织机构之间的权力分配与制衡的制度体系。④利益相关者关系的制度安排说。这种观点认为，现代公司法人治理结构所要解决的问题包括两个方面已是基于所有权与控制权分离而形成的物质资本所有者或股东对经理的约束与控制问题，二是基于公司的利益相关者理论而形成的非股东的利害关系人参与公司治理的问题。
2 公司治理的相关理论及治理模式
因为公司治理问题的存在，各国都形成了一定的公司治理模式。这些国家当中，比较有代表性的有美国、德国和甘本。
美国是一个资本市场高度发达的国家，股权结构及其分散，公司最大的股东是机构投资者，主要是养老基金、人寿保险、互助金及大学基金、慈善团体等。尽管机构投资者在上市公司的股票份额中占很大比重，但他们对公司的影响却不大，当公司经营业绩不佳时，他们的反应主要是调整投资组合，卖出该公司的股票。而个人投资者则会直接要求召开股东大会或者董事会，修改公司经营战略，调整人事安排。因此尽管机构投资者占有的股票份额较大，但其对公司的影响力小于个人股东。爱这种产权结构的基础上，美国上市公司实行二元制的治理结构，其治理结构由股东大会和董事会组成股东大会是公司的最高权力机构，公司的一切重大决策和人事任免均须得到股东大会的认可和批准。股东大会和董事会拥有公司的所有权力，二者的权力分配由公司章程或者公司内部管理细则规定。
在德国，公司的股东主要是银行、创业家族、基金会和其他组织，股权比较集中，银行通常是公司最大的股东，也是控股股东。在这种产权的基础上，德国实行双重董事会的治理模式，双重董事会即监事董事会和管理事会，前者简称监事会，后者简称董事会。监事会的权力最大，是公司的最高监督机构，也是公司方针的制定机构，并拥有重大的人事权。董事会是公司的法人代表，领导公司和经营业务。董事由公司监事会选任。
日本的股东主要是法人机构，即金融机构和实业公司。法人持股主要是法人相互持股，并且金融机构地位非常特殊，金融机构持有的公司股票总额近年来一直在百分之四十以上。一般由一个或少数几个有影响力的银行拥有一个公司最多份额的股票，这种银行称为主银行。在这种产权基础上，日本公司治理的模式称为银行主导型治理结构。银行在公司的监督通过股东大会和董事会对公司经营产生影响。
从上述具有代表性的几个国家来看，大多数把公司治理简化为公司治理结构，认为公司治理就是公司治理结构。
3 公司治理的本质
大多數人认为公司治理产生于所有权与控制权这两权的分离，而且把公司治理局限为公司治理结构。我认为公司治理既不是在有这个词出现之后才存在的，也不是在公司所有权和经营权分离之后出现的，而是在从公司一产生就存在了。公司治理是伴随着公司的出现而出现，伴随着公司的不同发展阶段而又不同的内容。
虽然在不同阶段公司治理的内容不同，但是作为公司治理的本质应该是恒定不变的。本质是一种事物区别于其它事物的内在规定性，是事物本身固有的属性。特定的事物有其特定的本质，本质与现象是唯物辩证法揭示的一对基本范畴，现象是丰富多样的，本质是定在固有的，事物的本质不因其现象的丰富性而发生改变，也不因人们观察的视角的不同而有所不同，否则，本质就失去了它应有的客观性和确定性，也就不成其为本质了。
公司作为独立的交易主体，在一系列制度安排——独立人格和有限责任固定下来之后，公司的固有矛盾就凸现出来，这些固有矛盾所外化出来的公司运行过程中的问题，就需要公司治理来应对。所以公司治理的本质是解决公司固有矛盾所外化出的公司运行过程中产生的问题的一系列制度及这些制度的运作。 公司获得法人资格之后，股东与公司之间的关系就变得复杂起来。由于公司有独立的主体资格，使股东不可能再以所有人的身份参与到公司之中，为了保证股东的利益，公司法设计了一套规则来调整投资人之间、投资人与公司之间的关系，这一整套规则被称为公司的治理结构。公司治理结构的出现，是对公司独立人格和有限责任的结合在控制条件下的引发的问题的应对。公司独立人格要求公司自治，而公司自治又必然引发公司控制问题：一是控制权的虚化问题。董事会作为法人机关的特点越来越突出，董事会的行为完全成为公司的行为，股东对公司的控制演化为股东大会对董事会的控制，股东对公司的控制也就演化为股东投票权对董事会成员的控制，当股权分散到一定程度，以至于没有一个股东的投票权可以影响股东大会的决议时，可能会出现所有的股东对投票权都不感兴趣的局面，股东不再积极控制董事会，公司便落入董事会的控制之中。二是大股东与小股东的利益冲突问题。资本多数决意味着股东大会的决议只能反映多数股份持有者的意愿，而不是全体股东的意愿，从而大股东操控股东大会进而操控公司的局面不可避免。大股东利用对公司的控制损害小股东的利益谋取自己利益的危险时刻存在。三是股东利益和债权人利益的冲突。由于有限责任的存在，股东对公司又存在控制权，公司在作为一个独立人格的实体与债权人进行交易的同时，股东极有可能利用它对公司的控制权操控公司，滥用有限责任，使公司成为其获取利益的工具，从而损害债权人的利益。
在公司不同发展阶段，在不同国家，公司在运行过程中所表现出来的不同问题都形成了一定的对策和机制，这就是公司治理。对控制权虚置问题，出现了以“股东之上”理念为核心的公司治理结构，对大股东损害中小股东利益的控制行为，公司法设计出了大量的中小股东利益保护的条款，对于债权人利益的保护，很多人提出了利益相关者参与公司治理的理论。所以说，公司治理应该是在公司法人人格和有限责任结合的那天起就出现的，它是针对在设计公司这个拟制的法律主体时固有矛盾所外化出来的矛盾问题的解决方案，本质是解决公司固有矛盾所外化出的公司运行过程中产生的问题的一系列制度及这些制度的运作。
参考文献，
[1]张舫，《公司控制的理论与实践》西南師范大学出版社，2006年版。
[2]丁东智，《公司治理》中国人民大学出版社，2005年版。
[3]王文钦，《公司治理结构之研究》中国人民大学出版社，2005年版。
[4]徐晓松，《公司资本监管与中国公司治理》知识产权出版社，2006年版。
[5][日]大冢久雄著，胡启林等译，《股份公司发展史论》中国人民大学出版社，2002年版。