从“337调查”看中国制造业的海外之路

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  7月11日,名噪一时的三一重工控告奥巴马案开庭。就在该案开庭当天,美国国际贸易委员会(ITC)宣布,由美国马尼托瓦克起重机公司提起申诉的针对三一集团控股公司三一重工及其美国公司的履带式起重机产品的“337调查”启动,以求证这些产品是否侵犯该美国公司专利权。
  三一重工宣传文化部施奕青部长在接受本刊记者采访时表示,中国企业在海外有很好的业绩,才会遭遇类似“337调查”之类的事件:“这是顶尖企业进入国际市场必然面对的问题,早来比晚来好,实施国际化战略大势不可变。”
  “337调查”背后的暗战
  “337调查”得名于美国《1930年关税法》第337节,该条款规定,如果进口行为存在不正当竞争,并且对美国产业造成侵害,USITC可以应美国国内产业的申请发起调查。
  企业行为如果被裁定为违反了第337条款,ITC关于相关产品排除令和禁止令会随之出台,这意味着该涉案产品彻底丧失在美国市场销售资格的严重后果。
  继日本、韩国和中国台湾企业之后,中国内地企业近年来成为“337调查”被告席上的常客。据了解,适用美国商业秘密法来裁决的“337调查”大多是涉及中国的案子。
  去年,ITC共发起“337调查”案件40起,中国企业遭受“337调查”案件多达13起,成为该调查最大应诉国。其中,以专利侵权为诉由而发起的诉讼12起,占比超90%。2011年我国企业涉及该调查16起,虽然2012年案件数量减少,但是其影响的广度和深度却有所扩大。2012年江苏、上海、浙江、安徽、山东、广东、福建等多个省份30多家企业被卷入“337调查”。华为技术有限公司、中兴通讯股份有限公司、海尔电器集团有限公司等国内知名公司均涉案,其中华为公司与中兴通讯分别涉案3起和2起。
  随着中国企业经历了高成长、海外市场竞争力日益提升,中国与欧美等国家的贸易战已经无可避免,特别是在美国提出“把制造业迁回美国去”的发展思路的背景下,相关国家除了针对大宗贸易商品的反倾销手段外,利用“337调查”等类似手段给中国企业设置障碍也越来越得心应手。“‘337调查’已经成为美国特有的贸易壁垒,甚至会作为贸易战的手段,意在阻止独立知识产权的新兴高新技术商品进入美国市场,这一手段几乎成了美国企业针对竞争对手高端商品的杀手锏。”
  “337调查”之所以有这么大的杀伤力,除了惩处力度极其严厉之外,诉讼周期漫长、应诉费成本高昂以及调查过程中被讼企业需要提供财务数据,可能导致商业秘密的泄漏,每一条对企业来说都是致命的打击。如果不应诉,则意味着败诉。与应诉方的高成本相比,申请调查却几乎不付出成本,因此许多美国公司都乐于用这一手段打击对手。
  针对三一的“337调查”并非个案。自1986年起,已经有80多家中国内地企业遭遇了“337调查”,目前,中国大陆更是取代了日本和中国台湾地区,成为亚洲败诉数量最多的地区。
  北京安邦咨询研究员刘恩侨认为,三一之所以卷入“337调查”,性质与华为、中兴一样,均是美国同行企业为了打击竞争力较强的中国企业而采取的杀伤力较大的手段。
  本次调查的申请方是美国马尼托瓦克起重机公司,三一自进入美国市场以来,其生产的履带起重机在北美市场上占有率迅速提升,目前已排名前三,对以马尼托瓦克为代表的美国国内企业形成了较大冲击,据悉,马尼托瓦克在美国市场的份额已经从2005年的36.2%缩水至2012年的15.7%。
  在美国制造业回流的大背景下,美国政府将会给他国从业者设置更多的贸易壁垒。针对三一的“337调查”的发起,不仅有市场竞争的因素,美国国家意志在其中也有所体现。
  去年9月,美国外资投资委员会(CFIUS)以国家安全名义禁止了三一集团在美国的风电项目,三一因此将美国总统奥巴马和CFIUS都推上了被告席。今年7月11日,三一控告奥巴马案开庭。后有消息称三一控奥案在开庭当天被驳回,稍后向文波在相关报道中予以澄清,称该说法系谣言。随后,本刊记者联系到三一重工总裁秘书何奕,何奕告诉记者,宣判结果或在8月底发布,之前称三一控奥巴马案被驳回纯属个别媒体不顾操守发布的不实信息。就在三一控奥案开庭同一天,美国国际贸易委员会(ITC)宣布,启动针对三一集团控股公司三一重工及其美国公司的履带式起重机产品的“337调查”。从中不难看出美国维护和发展本国制造业的强烈意志,贸易战极易触发。
  从不懂规则到积极应对
  在进入国际市场之初,中国企业由于不熟悉当地的市场规则,而以美国为代表的欧美国家监管法规繁琐细致,中国企业稍有不慎就会犯规,常常遭遇“黄牌”或“红牌”警告。由于对规则不熟悉,往往会接连吃亏。以“337”调查为例,“337调查”在过去曾令中国企业手足无措,由于对知识产权规则了解和运用一无所知,当国外竞争对手企业发起的“337调查”时,中国企业通常不敢应诉,而不应诉则意味着败诉,败诉则意味着美国市场的大门从此关闭。
  中国制造业的高速发展有目共睹,频遭“337调查”也从侧面说明了中国制造业的蓬勃发展。在和国际市场的接轨和碰撞中,中国制造企业在应对国际竞争和贸易诉讼方面有了长足的进步。
  三一重工宣传文化部施奕青部长表示,中国企业在海外有很好的业绩,才会遭遇类似“337调查”之类的事件:“这是顶尖企业进入国际市场必然面对的问题,早来比晚来好,实施国际化战略大势不可变。”
  涉华“337调查”案件的频发,对中国企业维权能力的提速起到了倒逼作用,越来越多的中国企业开始以积极应诉的方式应对“337调查”。通领科技集团有限公司历时6年,耗上亿律师费,先后在4场行政诉讼和一场司法诉讼中赢得胜利,首次在美国取得“五连胜”的战绩;自2011年8月起,连续遭遇5起美国“337调查”的华为、中兴,经过两年的艰难诉讼,耗费了近2亿美元的诉讼费,最终取得了胜诉;此外,浙江贝发、盐城捷康化工有限公司、南通外贸医药保健品有限公司等企业也在应诉中取得胜利。   2011年8月起,今天大多数走出去的中国企业,都能够坦然面对“337调查”,一方面因为对美国市场的游戏规则有充分的了解,另一方面则是因为在自主专利和自主产权方面拥有了更多的话语权。
  在应对“337调查”方面,三一重工对赢得337调查尤其是涉及专利部分的胜利信心满满。施部长告诉记者:“我们在美国有专业的律师团队,将会以积极的态度应对。我对自己的专利和知识产权充满信心,不存在对方所说的问题。”据悉,三一重工已经在国内提起对方专利无效的请求,并指出对方也有侵犯三一专利权之嫌。
  “长期看,‘337调查’一类的事件有利于我国制造企业开拓海外市场经验的积累。” 中商情报网产业研究院机械行业研究员李俊华说。
  中国企业胜算何在
  在世界经济整体低迷的情况下,中国企业国际市场的开拓将面临更多挑战。尽管经济全球化趋势是主流,然而是国际间贸易壁垒仍将长期存在,并且在经济低迷的情况以及发达国家“再工业化”的背景下,贸易保护主义将有所抬头。近几年“337调查”案件被告胜诉率不到10%,在操作中被美国应用于保护大型企业的垄断地位已经司空见惯。“双反”与“337调查”或将被更多应用到贸易战中来。欧盟对华光伏“双反”制裁以及美国日益频发的“337”调查,应引起高度警惕。
  中国制造业企业要发展,要实施国际化战略,就必须对国际市场规则和国际贸易战有清醒的认识和应对。
  一方面,中国企业要强化自身的知识产权能力、加强原始创新,加强风险意识和风险防控,防患于未然;另一方面,在海外市场的开拓运营中,中国企业要加强对所在地法律法规的学习,严格遵守规则,杜绝打擦边球行为;最后,如果遇到不公诉讼,要积极应对,熟练应用规则,依法维权。此外,结成知识产权联盟,联合起来应对相关不公、恶意诉讼也是中国企业面对类似调查的有效办法。
  曾经饱受“337调查”之苦的日本、韩国和中国台湾地区的企业,如今已经反客为主,坐上了原告的席位。这一过程,可以作为中国内地企业的借鉴。任何制度和规则都是一把双刃剑,在未来,中国企业完全可以利用337调查机制以遏制在美国市场上的竞争对手,实现商业贸易战的反制。同样,这一做法也适用于其他国家和地区的不同市场规则,我国光伏行业利用“双反”制裁实现对欧盟的反制,就是成功的先例。
  链接:“337调查”中涉及商业秘密的案件
  近年来,适用美国商业秘密法来裁决的“337调查”大多是涉及中国的案子。而美国对该裁决的滥用也一直为人所诟病,以下举近年来涉华“337调查”中涉及商业秘密的案件为例:
  2008年铸钢铁路车轮案,美国阿姆斯耐德公司(Amsted)对ITC申诉要求对中国天瑞集团铸造有限公司发起调查。在该案中,Amsted选择在ITC而非美国州法院或联邦地区法院提告并因此大获全胜。 ITC如今针对商业秘密不当使用的案件拥有可超越国界的管辖权。
  2011年电子壁炉案,美国Twin-Star International公司,美国TS Investment 控股公司申诉要求对中国深圳Reliap 工业公司和一名公民发起调查未结案。
  2012年橡胶增黏剂案,美国化学中间体制造商圣莱科特国际集团(SI Group)申诉要求对中国江苏张家港华奇化工等多家企业发起调查未结案。
  2013年碎纸机案,美国范罗士公司和范罗士办公用品(苏州)有限公司申诉要求对江苏新瑞机械公司发起调查未结案。
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