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作为与不作为的区分是讨论不作为理论的前提。传统理论对作为与不作为的区分分为存在论与规范论两大阵营，但均没有周延解释二者的区别。从机能性的角度出发，区分作为与不作为的意义在于二者在实体与程序上的意义。实体上，二者的成立条件与责任承担不同；程序上，二者的待证内容不同。作为与不作为如同两套理论工具，在认定犯罪的过程中选择易于认定的一条进路即可。从可操作性而言，作为与不作为既可以发生竞合，在对规范的理解上可以相互转化，应当基于机能性的考量选择适用二者。任何犯罪都可以解释为作为，也都解释为不作为，关键是义务的范围不