【摘 要】
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我国在网络犯罪的治理中存在立法粗疏、理论混乱、实践不彰等问题,技术风险及其刑事责任分配没有得到应有的重视。刑法应秉承犯罪预防理念,建立技术风险——法律风险——犯罪
【基金项目】
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中国法学会2017年青年调研项目“技术中立与网络服务提供行为的刑法规制研究”[CLS(2017)Y13]
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我国在网络犯罪的治理中存在立法粗疏、理论混乱、实践不彰等问题,技术风险及其刑事责任分配没有得到应有的重视。刑法应秉承犯罪预防理念,建立技术风险——法律风险——犯罪风险的分层体系,将犯罪风险合理分配给网络服务提供者和网络服务使用者,以限缩其刑事责任。网络服务使用者的行为可根据合理使用原则和离心效应原则限制犯罪成立,网络服务提供者的行为可根据技术中立和正当业务行为排除犯罪成立。在P2P服务提供者的刑事责任认定上,其行为只有满足"事实上的直接控制能力"时,才具有监管义务,其主观罪过可从"犯罪教唆"、"犯意促进"与"积极确认"以及放任危害后果发生等方面进行认定。
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