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自从《国有企业法律顾问管理办法》首次提出企业法律风险的概念以来，法律风险防范的问题越来越得到企业的普遍关注和重视。本文针对企业法律风险及其分类进行了界定，对企业法律风险防范体系的含义和特点做了分析，提出了建立企业法律风险防范体系的策略，阐述了建立企业法律风险防范体系的必要性和应遵循的原则，对合同法律风险防范体系进行了分析。
一、企业法律风险的界定
（一）企业法律风险的概念界定
法律风险是一种与法律权利和义务相关的商业风险，是企业所承担的发生潜在经济损失或其它损害的风险。与自然风险和其他商业风险不同，法律风险是可以通过法律手段来控制的风险，而且以势必承担法律责任为特征。所谓“业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。其主要特征为，法律风险产生于法律事实过程中以及法律实施中的某种非规范性，法律风险导致的后果可能是人们非预期的结果，以及产生的不利后果致使一种不确定状态。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的成因主要是违法风险、法律不确定的法律风险以及法律监控中的法律风险。
（二）企业法律风险的分类
根据法律风险对于不利结果产生的影响，可以分为显性法律风险和隐性法律风险。显性法律风险（Dominant Legal Risk）是人们能够清楚认识到法律不利结果发生程度的法律风险，显性法律风险带来的不利后果也是比较容易认识的，对于其影响的程度能较为准确判断。隐性法律风险（Recessive Legal Risk）产生不利后果更为隐蔽，不通过专业分析无法认知风险的存在，在法律风险对企业的影响程度也不能准确判断。
根据法律活动外部法律条件是否变化的影响，法律风险可以分为静态法律风险和动态法律风险。静态法律风险是指在外部法律条件没有变化的情况下，因法律活动实施人的不当行为而形成的法律风险。动态法律风险是指由于法律行为涉及的外部法律条件发生变化而形成的法律风险。
根据法律风险发生的概率来看，法律风险可以分为必然性法律风险、或然性法律风险、一次性法律风险。必然性法律风险是指企业运作过程中不可避免产生的法律风险。或然性法律风险是指企业运作过程中可能发生也可能不发生的法律风险。一次性法律风险是指在企业运作过程中偶然发生的，不具有规律性的法律风险。
根据法律风险所产生的结果是否具有单一性，可以分为纯粹法律风险和投机法律风险。所谓“纯粹法律风险”，是指只能产生法律意义的不利后果的法律风险。所谓“投机法律风险”，是指从法律意义上可能产生有利结果和不利结果的法律风险。投机法律风险是一种机会性风险，它从一定意义上鼓励人们的冒险行为。
根据引发法律风险的因素来源，可以分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。所谓“外部环境法律风险”，是指由于企业以外的社会环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律风险。由于引发因素不是企业所能够控制的，因而不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生。所谓“企业内部法律风险”，是指企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于引发因素是企业自身能够掌控的，所以企业内部法律风险是防范的重点。
（三）企业法律风险的表现
1.企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否对企业设立过程有了充分的认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。
2.合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的旅行，最终需要确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化，得到一种静态财产归属或类似的归属关系。而在实现最终的静态归属过程中，可能有各种因素影响最终归属关系的视线，当合同利益的取得或者实现出现障碍，一种根源于合同利益的损失风险就展现出来。
3.企业并购法律风险：并购是兼并与收购的总称。从法律风险的角度看，企业收购并没有改变原企业的资产状态，对收购方而言法律风险并没有变化。因此，企业并购的法律风险主要表现在企业兼并中。企业兼并涉及企业法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高。
4.知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。
二、企业法律风险防范的必要性与可行性
（一）企业法律风险防范的必要性
1.有效防范企业法律风险，是企业参与市场竞争的客观需要。在当今世界，国际国内市场竞争空前激烈，企业面临的法律风险越来越多。企业要在参与市场竞争中取得优势，必须有效防范企业法律风险，以最大限度地减少和控制损失的发生。
2.有效防范企业法律风险，是企业自身发展壮大的重要保障。企业发展壮大，必须不断积累资产和财富，减少因法律风险造成的损失。
3.有效防范企业法律风险，是构建和谐社會的重要组成部分。企业作为社会的一个重要组成部分，企业生产经营状况对社会稳定起着重要作用。企业经营状况不佳，下岗失业人员增多，势必影响社会稳定，对构建和谐社会起着一定的阻碍作用。反之，则可以有力地推进构建和谐社会的进程。
（二）企业法律风险防范的可行性
根据引发法律风险的因素来源，企业法律风险分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。对于外部环境法律风险，由于其引发因素不是企业所能够控制的，因而不可能从根本上予以杜绝。但对于企业内部法律风险，其引发因素是企业自身能够掌控的，因而成为企业法律风险防范的重点。企业内部法律风险的引发因素包括：企业的设立行为、决策行为、管理行为、生产行为、经营行为，通过健全制度、理顺流程、完善表单、规范文本，完全可以避免。 三、企业法律风险防范体系的建立
法律风险防范体系的建立是指企业根据法律风险的特性，建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的制度、流程、表格和文本。法律风险防范体系是管理学与法学有机结合的跨学科的研究成果，旨在提高中小企业管理的规范化水平，以人为本，明确责权利，注重效率和创新。
（一）机制与体系
机制与体系不同。所谓“机制”，就是制度加方法或者制度化了的方法。所谓“体系”，是指若干事物或某些意识互相关联而构成的整体。机制没有独立的表现形式，常常蕴含在某一体系之中。体系则有自己独立的表现形式，是具有一定结构、层次和形式的文件化系统。企业经营管理的目标主要有两个：一是增加收入、节约开支，提高工作效率和经济效益；二是防范和化解法律风险，维护企业财产和交易安全。这两个目标对于不同规模的企业，对于处于不同发展阶段的企业，有不同的侧重点。但无论如何，维护财产和交易安全，是企业的基本目标要求，因此从防范法律风险的角度构筑企业经营管理体系，较之建立法律风险防范机制而言，更加直观、现实和有效。
（二）建立企业法律风险防范体系应遵循的原则
企业首先应当树立以事先防范和过程控制为主，以事后救济为辅的法律风险防范理念。
1.事先防范是基础
事先防范与事后救济相比，事后救济的成本高、效果差。事后救济往往是訴讼或者仲裁，由于第三方介入争议裁决，为第三方裁决投入的成本，自然都超过正常的交易成本。第三方裁决为主的事后救济，其结果具有不确定性。法律上是应该赢的官司也可能受地方法治环境的影响结果输了；或者官司虽然赢了，但是无法执行；或者赢了官司，输了生意。因此，事后救济的结果往往“杀敌一万损兵三千”。而有效的事先防范，能够避免法律风险的发生，也就保障了企业正常、持续、健康的运转。
一个企业在事前防范的投入与事后救济的投入是成反比的。事前防范投入成本大，事后救济投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救济投入的成本就大，并且，取得的效果还比较差。这正印证了中国古代关于扁鹊医术的故事。魏文王问名医扁鹊说：“你们家兄弟三人，都精于医术，到底哪一位最好呢？” 扁鹊答：“长兄最好，中兄次之，我最差。” 文王再问：“那么为什么你最出名呢？” 扁鹊答：“长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因 ，所以他的名气无法传出去；中兄治病，是治病于病情初起时。一般人以为他只能治轻微的小病，所以他的名气只及本乡里。而我是治病于病情严重之时。一般人都看到我在经脉上穿针管放血、在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明，名气因此响遍全国。”所以，事后控制不如事中控制，事中控制不如事前防范。事前控制就是企业自身的免疫系统，能够使企业法律风险防范于未然。但是，事前未对法律风险进行防范，等到法律风险已经产生并造成了重大的损失才寻求弥补。往往是即使请来了名气再大的“空降兵”，结果也于事无补。
2.过程控制是关键
过程控制关系到法律风险在企业运作中是否得到有效控制，过程控制贯彻并渗透于企业运作的每个过程，关系到企业每个部门，甚至每一个岗位。事先防范做好了，但过程控制没有做好，同样也不行。例如：一份合同签订时对我方很有利，但是，在履行过程中，双方的信函往来或形成的会议纪要足以变更原有的合同条款。因此，法律风险的过程控制是风险防范的关键因素，过程控制做好了，企业法律风险防范体系就做好了，企业的法律风险就得到了有效的控制，事后纠纷也就少了。
（三）企业法律风险防范体系的特点
1.相融性。企业法律风险防范体系应当与企业自身的管理体系相融合，并且渗透于商业风险管理的每一环节，成为商业风险管理的一个组成部分。企业法律风险防范体系与商业管理体系一样，以促进企业实现商业目的为最终目标。企业法律风险防范体系的建构不能与企业自身的管理体系相冲突，同时需要考虑建构成本与效益相一致原则。防范企业法律风险，同时提高企业生产效率和交易效率。
2.系统性。企业法律风险防范体系注重各个环节、各项内容及企业各个实施部门的统一协调，有效实现事先防范和过程控制的目标。
3.操作性。企业法律风险防范体系注重与每一个企业自身固有的商业目标、商业模式、商业地位及人员素质相结合，以确保其具有可操作性。
四、企业法律风险防范体系建构的程序安排
（一）尽职调查
企业法律风险防范体系的九个子项目具有相对独立性，企业在体系建构前都具有自己的特点、模式，企业对各子项目建构的紧迫性也不一样。为确保企业法律风险防范体系的子项目与企业自身的管理体系相融合，各子项目的建构具有可操作性，充分的尽职调查是第一步。
（二）体系建构
在充分的尽职调查基础上，建构企业法律风险防范体系的各子项目。包括建构各子项目的模板，各子项目的操作指引及风险提示，流程管理等。
（三）体系培训
企业法律风险防范体系的各子项目，必须渗透与企业自身管理体系，企业的管理层，甚至每个雇员都必须是在企业运作中贯彻执行该体系内容，因此，培训对体系是否有效执行至关重要。
（四）体系实施
在企业法律风险防范体系建构及培训完成后，进入体系实施阶段。要使企业的每个雇员都在企业运作过程中，自然地贯彻执行体系内容。
（五）体系维护
企业法律风险防范体系实施过程中，必然会遇到问题，企业需要专门的内部法务人员对该体系进行维护。
总之，企业法律风险防范体系的构建是相当重要、相当艰巨的工作，是一项系统工程。企业法律风险防范体系的建立需要企业内部对防范法律风险体系的做出统筹安排，需要领导层的高度重视，更需要企业各个部门的相互配合。企业法律风险防范体系的目标是把企业的一切生产经营活动纳入法治化轨道，从而有效降低企业生产成本和交易成本，提高企业生产效率和交易效率，为企业业务创新提供制度保障，提高企业的经济效益。只有企业法律风险防范体系的各子系统都运转良好，企业的法律风险才能得到有效控制，才能为经济高效增长和企业可持续发展提供强有力的法律保障。
一、企业法律风险的界定
（一）企业法律风险的概念界定
法律风险是一种与法律权利和义务相关的商业风险，是企业所承担的发生潜在经济损失或其它损害的风险。与自然风险和其他商业风险不同，法律风险是可以通过法律手段来控制的风险，而且以势必承担法律责任为特征。所谓“业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。其主要特征为，法律风险产生于法律事实过程中以及法律实施中的某种非规范性，法律风险导致的后果可能是人们非预期的结果，以及产生的不利后果致使一种不确定状态。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。法律风险的成因主要是违法风险、法律不确定的法律风险以及法律监控中的法律风险。
（二）企业法律风险的分类
根据法律风险对于不利结果产生的影响，可以分为显性法律风险和隐性法律风险。显性法律风险（Dominant Legal Risk）是人们能够清楚认识到法律不利结果发生程度的法律风险，显性法律风险带来的不利后果也是比较容易认识的，对于其影响的程度能较为准确判断。隐性法律风险（Recessive Legal Risk）产生不利后果更为隐蔽，不通过专业分析无法认知风险的存在，在法律风险对企业的影响程度也不能准确判断。
根据法律活动外部法律条件是否变化的影响，法律风险可以分为静态法律风险和动态法律风险。静态法律风险是指在外部法律条件没有变化的情况下，因法律活动实施人的不当行为而形成的法律风险。动态法律风险是指由于法律行为涉及的外部法律条件发生变化而形成的法律风险。
根据法律风险发生的概率来看，法律风险可以分为必然性法律风险、或然性法律风险、一次性法律风险。必然性法律风险是指企业运作过程中不可避免产生的法律风险。或然性法律风险是指企业运作过程中可能发生也可能不发生的法律风险。一次性法律风险是指在企业运作过程中偶然发生的，不具有规律性的法律风险。
根据法律风险所产生的结果是否具有单一性，可以分为纯粹法律风险和投机法律风险。所谓“纯粹法律风险”，是指只能产生法律意义的不利后果的法律风险。所谓“投机法律风险”，是指从法律意义上可能产生有利结果和不利结果的法律风险。投机法律风险是一种机会性风险，它从一定意义上鼓励人们的冒险行为。
根据引发法律风险的因素来源，可以分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。所谓“外部环境法律风险”，是指由于企业以外的社会环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律风险。由于引发因素不是企业所能够控制的，因而不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生。所谓“企业内部法律风险”，是指企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于引发因素是企业自身能够掌控的，所以企业内部法律风险是防范的重点。
（三）企业法律风险的表现
1.企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否对企业设立过程有了充分的认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。
2.合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的旅行，最终需要确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化，得到一种静态财产归属或类似的归属关系。而在实现最终的静态归属过程中，可能有各种因素影响最终归属关系的视线，当合同利益的取得或者实现出现障碍，一种根源于合同利益的损失风险就展现出来。
3.企业并购法律风险：并购是兼并与收购的总称。从法律风险的角度看，企业收购并没有改变原企业的资产状态，对收购方而言法律风险并没有变化。因此，企业并购的法律风险主要表现在企业兼并中。企业兼并涉及企业法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高。
4.知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。
二、企业法律风险防范的必要性与可行性
（一）企业法律风险防范的必要性
1.有效防范企业法律风险，是企业参与市场竞争的客观需要。在当今世界，国际国内市场竞争空前激烈，企业面临的法律风险越来越多。企业要在参与市场竞争中取得优势，必须有效防范企业法律风险，以最大限度地减少和控制损失的发生。
2.有效防范企业法律风险，是企业自身发展壮大的重要保障。企业发展壮大，必须不断积累资产和财富，减少因法律风险造成的损失。
3.有效防范企业法律风险，是构建和谐社會的重要组成部分。企业作为社会的一个重要组成部分，企业生产经营状况对社会稳定起着重要作用。企业经营状况不佳，下岗失业人员增多，势必影响社会稳定，对构建和谐社会起着一定的阻碍作用。反之，则可以有力地推进构建和谐社会的进程。
（二）企业法律风险防范的可行性
根据引发法律风险的因素来源，企业法律风险分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。对于外部环境法律风险，由于其引发因素不是企业所能够控制的，因而不可能从根本上予以杜绝。但对于企业内部法律风险，其引发因素是企业自身能够掌控的，因而成为企业法律风险防范的重点。企业内部法律风险的引发因素包括：企业的设立行为、决策行为、管理行为、生产行为、经营行为，通过健全制度、理顺流程、完善表单、规范文本，完全可以避免。 三、企业法律风险防范体系的建立
法律风险防范体系的建立是指企业根据法律风险的特性，建立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的制度、流程、表格和文本。法律风险防范体系是管理学与法学有机结合的跨学科的研究成果，旨在提高中小企业管理的规范化水平，以人为本，明确责权利，注重效率和创新。
（一）机制与体系
机制与体系不同。所谓“机制”，就是制度加方法或者制度化了的方法。所谓“体系”，是指若干事物或某些意识互相关联而构成的整体。机制没有独立的表现形式，常常蕴含在某一体系之中。体系则有自己独立的表现形式，是具有一定结构、层次和形式的文件化系统。企业经营管理的目标主要有两个：一是增加收入、节约开支，提高工作效率和经济效益；二是防范和化解法律风险，维护企业财产和交易安全。这两个目标对于不同规模的企业，对于处于不同发展阶段的企业，有不同的侧重点。但无论如何，维护财产和交易安全，是企业的基本目标要求，因此从防范法律风险的角度构筑企业经营管理体系，较之建立法律风险防范机制而言，更加直观、现实和有效。
（二）建立企业法律风险防范体系应遵循的原则
企业首先应当树立以事先防范和过程控制为主，以事后救济为辅的法律风险防范理念。
1.事先防范是基础
事先防范与事后救济相比，事后救济的成本高、效果差。事后救济往往是訴讼或者仲裁，由于第三方介入争议裁决，为第三方裁决投入的成本，自然都超过正常的交易成本。第三方裁决为主的事后救济，其结果具有不确定性。法律上是应该赢的官司也可能受地方法治环境的影响结果输了；或者官司虽然赢了，但是无法执行；或者赢了官司，输了生意。因此，事后救济的结果往往“杀敌一万损兵三千”。而有效的事先防范，能够避免法律风险的发生，也就保障了企业正常、持续、健康的运转。
一个企业在事前防范的投入与事后救济的投入是成反比的。事前防范投入成本大，事后救济投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救济投入的成本就大，并且，取得的效果还比较差。这正印证了中国古代关于扁鹊医术的故事。魏文王问名医扁鹊说：“你们家兄弟三人，都精于医术，到底哪一位最好呢？” 扁鹊答：“长兄最好，中兄次之，我最差。” 文王再问：“那么为什么你最出名呢？” 扁鹊答：“长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因 ，所以他的名气无法传出去；中兄治病，是治病于病情初起时。一般人以为他只能治轻微的小病，所以他的名气只及本乡里。而我是治病于病情严重之时。一般人都看到我在经脉上穿针管放血、在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明，名气因此响遍全国。”所以，事后控制不如事中控制，事中控制不如事前防范。事前控制就是企业自身的免疫系统，能够使企业法律风险防范于未然。但是，事前未对法律风险进行防范，等到法律风险已经产生并造成了重大的损失才寻求弥补。往往是即使请来了名气再大的“空降兵”，结果也于事无补。
2.过程控制是关键
过程控制关系到法律风险在企业运作中是否得到有效控制，过程控制贯彻并渗透于企业运作的每个过程，关系到企业每个部门，甚至每一个岗位。事先防范做好了，但过程控制没有做好，同样也不行。例如：一份合同签订时对我方很有利，但是，在履行过程中，双方的信函往来或形成的会议纪要足以变更原有的合同条款。因此，法律风险的过程控制是风险防范的关键因素，过程控制做好了，企业法律风险防范体系就做好了，企业的法律风险就得到了有效的控制，事后纠纷也就少了。
（三）企业法律风险防范体系的特点
1.相融性。企业法律风险防范体系应当与企业自身的管理体系相融合，并且渗透于商业风险管理的每一环节，成为商业风险管理的一个组成部分。企业法律风险防范体系与商业管理体系一样，以促进企业实现商业目的为最终目标。企业法律风险防范体系的建构不能与企业自身的管理体系相冲突，同时需要考虑建构成本与效益相一致原则。防范企业法律风险，同时提高企业生产效率和交易效率。
2.系统性。企业法律风险防范体系注重各个环节、各项内容及企业各个实施部门的统一协调，有效实现事先防范和过程控制的目标。
3.操作性。企业法律风险防范体系注重与每一个企业自身固有的商业目标、商业模式、商业地位及人员素质相结合，以确保其具有可操作性。
四、企业法律风险防范体系建构的程序安排
（一）尽职调查
企业法律风险防范体系的九个子项目具有相对独立性，企业在体系建构前都具有自己的特点、模式，企业对各子项目建构的紧迫性也不一样。为确保企业法律风险防范体系的子项目与企业自身的管理体系相融合，各子项目的建构具有可操作性，充分的尽职调查是第一步。
（二）体系建构
在充分的尽职调查基础上，建构企业法律风险防范体系的各子项目。包括建构各子项目的模板，各子项目的操作指引及风险提示，流程管理等。
（三）体系培训
企业法律风险防范体系的各子项目，必须渗透与企业自身管理体系，企业的管理层，甚至每个雇员都必须是在企业运作中贯彻执行该体系内容，因此，培训对体系是否有效执行至关重要。
（四）体系实施
在企业法律风险防范体系建构及培训完成后，进入体系实施阶段。要使企业的每个雇员都在企业运作过程中，自然地贯彻执行体系内容。
（五）体系维护
企业法律风险防范体系实施过程中，必然会遇到问题，企业需要专门的内部法务人员对该体系进行维护。
总之，企业法律风险防范体系的构建是相当重要、相当艰巨的工作，是一项系统工程。企业法律风险防范体系的建立需要企业内部对防范法律风险体系的做出统筹安排，需要领导层的高度重视，更需要企业各个部门的相互配合。企业法律风险防范体系的目标是把企业的一切生产经营活动纳入法治化轨道，从而有效降低企业生产成本和交易成本，提高企业生产效率和交易效率，为企业业务创新提供制度保障，提高企业的经济效益。只有企业法律风险防范体系的各子系统都运转良好，企业的法律风险才能得到有效控制，才能为经济高效增长和企业可持续发展提供强有力的法律保障。