浅析《食品流通许可证管理办法》

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  食品安全直接关系人民群众生命健康和切身利益,关系企业信誉,关系国家形象,必须高度重视。《中华人民共和国食品安全法》(以下简称《食品安全法》)和配套实施的《食品安全法实施条例》(以下简称《条例》)都明确规定了相关行政管理机关核发食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可的职责。由于流通环节上连生产领域,下接消费领域,所以流通环节食品流通许可各类市场主体关注、人民群众关心、社会各界关切、领导同志关怀。应广大读者之邀,本刊特地约请有关同志撰写了食品流通许可专题研究材料。
  《中华人民共和国食品安全法》自2009年6月1日起正式施行。7月8日国务院第73次常务会议通过了《中华人民共和国食品安全法实施条例(草案)》。7月20日,温家宝总理签署了第557号国务院令、颁布施行了《中华人民共和国食品安全法实施条例》(以下简称《条例》)。《食品安全法》和条例都明确规定了工商行政管理机关核发食品流通许可证的职责。为了保证与《食品安全法》和条例的衔接,更加明晰工商行政管理机关在食品流通许可受理、核发、审查、批准以及监督检查中的具体职责,更好地推进食品流通许可工作的制度化、规范化、法治化、程序化建设,更好地维护人民群众食品放心消费、维护人民群众的身体健康和生命安全,更好地促进食品产业健康有序发展、服务于经济社会又好又快地发展,根据国家工商行政管理总局的决定,7月30日,国家工商行政管理总局党组书记、局长周伯华同志签署了第44号局长令、发布了《食品流通许可证管理办法》(以下简称本办法)。这是我国食品流通行业的一件大事,对于确认流通环节食品经营者主体市场准入资格,净化食品市场环境,具有里程碑式的重要意义。
  
  一、解析本办法的立法思路和基本考虑
  
  为切实履行工商机关流通环节食品安全监督管理的职能,加大规范食品流通许可监管的力度,保护广大食品经营者和消费者的合法权益,维护人民群众身体健康和生命安全,维护食品市场秩序,根据《食品安全法》、《行政许可法》、和条例等法律法规的规定,国家工商行政管理总局明确了起草本办法的基本思路:
  
  (一)依据法定职责监管
  工商行政管理机关应当依法承担食品流通许可的法定监管职责,应当依照《食品安全法》、《行政许可法》和条例的相关规定对符合流通许可条件的申请人,决定准予食品流通许可。本办法进一步明确了食品流通许可证的申请与核发条件、核发程序、审查批准、监督检查及法律责任等食品流通许可制度,进一步加大工商机关对食品流通许可工作的监管力度,这既是贯彻执行《食品安全法》和条例的需要,也是进一步完善食品流通许可法律法规体系的具体措施、推进工商行政管理机关食品流通许可“四化”建设的重要举措。
  
  (二)与食品流通许可工作的具体实践相结合,注重了材料审查和现场核查
  一是强化资质审查。在借鉴卫生、质检部门相关许可制度的做法和经验的同时,考虑食品安全法面临的新形势、新要求和新规定、新举措,本办法对《食品安全法》的相应规定进行了进一步的细化,有效地增强了食品流通许可制度的可操作性。以前,食品卫生许可证实行了现场审查后颁发食品卫生许可证的规定;本办法提出,食品流通许可证由工商行政管理食品流通许可机关依法审核申请人提交的相关材料是否符合《食品安全法》第二十七条第一项至第四项以及本办法的要求。必要时,工商行政管理食品流通许可机关对其经营场所进行现场核查。食品卫生许可证侧重于卫生条件方面的审查,食品流通许可证以食品安全为重点,审查范围相对比食品卫生许可证会更加广泛一些。二是保持对食品经营者的动态监管。本办法要求:食品经营者的经营条件发生变化,不符合食品经营要求的,食品经营者应当立即采取整改措施;有发生食品安全事故的潜在风险的,应当立即停止食品经营活动,并向所在地县级工商行政管理机关报告;需要重新办理许可手续的,应当依法办理。县级及其以上地方工商行政机关应当加强对食品经营者经营活动的日常监督检查;发现不符合食品经营要求情形的,应当责令立即纠正,并依法予以处理;不再符合食品流通许可条件的,应当依法撤销食品流通许可。
  
  (三)充分借鉴食品卫生许可证管理办法的要求,做好了食品流通许可证与食品卫生证的有效衔接
  一是保证许可工作的连续性。食品流通许可证是依据是由原食品卫生许可证演化而来,有关部门、相关人士在起草本办法时,借鉴了食品卫生许可证发放管理的基本结构。对审核条件、审核程序、证件文书格式等,尽可能与原食品卫生许可证保持一定的连贯性。二是促成食品流通许可证与食品卫生许可证的衔接,方便食品经营者。根据《食品安全法》的规定,食品经营者在2009年6月1目前已领取《食品卫生许可证》的,原许可证继续有效。同时,国家工商总局在贯彻实施本办法的相关政策中,要求县级及其以上地方各级工商行政管理机关要按照卫生部、国家工商行政管理总局等七部门联合发布的《关于贯彻实施<食品安全法>有关问题的通知》(卫监督发[2009]52号)的要求,积极采取有效措施,及时与当地食品卫生许可机关沟通协调,做好两证的衔接和交接工作,加强对未换领流通许可证的食品流通经营者的监督管理。四是充分体现依法行政和建设责任政府的要求。本办法以严格责任为主线,进一步明确食品流通许可机关及其工作人员的责任,加重食品流通许可机关及其工作人员不依法履行职责的法律责任。同时,在明晰食品流通许可机关及其工作人员责任的前提下,赋予其制止、查处违法行为必要的权力,力求做到权力和责任相统一。
  
  二、解析本办法的框架结构和相关的主要内容
  
  《办法》共七章共四十四条,包括总则、申请与受理、审查与批准、许可证的变更及注销,许可证的管理,监督检查和附则等。
  总则部分包括立法宗旨、调整范围、领取许可证对象等内容;申请与受理部分包括条件、场所、人员、制度、材料要求、申请及受理程序等内容;审查与批准部分包括许可事项、许可方式、准予决定等内容;食品流通许可证的变更及注销部分包括变更、延续、撤销、注销等内容;许可证的管理部分包括许可证形式与时效、内容、编号及保管等内容;监督检查部分包括监督检查、法律责任、处罚措施等内容;附则部分包括新旧证件衔接、经费保障、法律衔接等内容。
  
  三、本办法中的几个重点问题
  
  (一)食品流通许可工作的主管机关
  本办法明确,县级及其以上地方工商行政管理机关是食品流通许可的实施机关,具体工作由工商行政管理机关负责流通环节食品安全监管的职能机构承担。地方各级工商行政管理机关的许可管辖分工由省、自治区、直辖市工商行政管理局决定。
  
  (二)食品流通许可证与营业执照“证照关系”如何确定
  简单地说,可以用“证照分离、先证后照”来概括。
  《食品安全法》规定:国家对食品生产经营实行许 可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务,应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。
  《食品安全法实施条例》规定:设立食品生产企业,应当预先核准企业名称,依照食品安全法的规定取得生产许可后,办理工商登记。……其他食品生产经营者应当在依法取得相应的食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可后,办理工商登记。法律、法规对食品生产加工小作坊和食品摊贩另有规定的,依照其规定。
  根据《食品安全法》和条例的规定,本办法对食品流通许可证和营业执照孰先孰后,提出了。“先证后照、证照分离”的总体要求。本办法明确:食品经营者应当在依法取得《食品流通许可证》后,向有登记管辖权的工商行政管理机关申请登记注册。未取得《食品流通许可证》和营业执照,不得从事食品经营。
  
  (三)食品流通许可事项有哪些
  按照本办法的要求,食品流通许可事项包括:经营场所、负责人、许可范围等内容。
  食品流通许可事项中的许可范围,包括经营项目和经营方式。经营项目按照预包装食品、散装食品两种类别核定;经营方式按照批发、零售、批发兼零售三种类别核定。
  
  (四)食品流通许可对象是谁
  本办法要求,从事食品流通经营活动的组织和个人,应当依法取得食品流通许可证。对食品摊贩的管理,根据《食品安全法》和条例的要求,法律、法规对食品摊贩另有规定的,依照其规定。
  在流通环节从事食品经营的食品经营者,应当依法取得食品流通许可。取得食品生产许可的食品生产者在其生产场所销售其生产的食品,不需要取得食品流通的许可;取得餐饮服务许可的餐饮服务提供者在其餐饮服务场所出售其制作加工的食品,不需要取得食品流通许可。法律、法规对食品摊贩另有规定的,依照其规定。
  
  (五)食品流通许可有哪些申请或发证条件要求
  申请领取《食品流通许可证》的,应当符合食品安全标准,并符合下列要求(具体来源于《食品安全法》第二十七条(一)至(四)款,本办法予以重申:(1)具有与经营的食品品种、数量相适应的食品原料处理和食品加工、包装、贮存等场所,保持该场所环境整洁,并与有毒、有害场所以及其他污染源保持规定的距离;(2)具有与经营的食品品种、数量相适应的设备或者设施,有相应的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通风、防腐、防尘、防蝇、防鼠、防虫、洗涤以及处理废水、存放垃圾和废弃物的设备或者设施;(3)有食品安全专业技术人员、管理人员和保证食品安全的规章制度;(4)具有合理的设备布局和工艺流程,防止待加工食品与直接入口食品、原料与成品交叉污染,避免食品接触有毒物、不洁物。
  
  (六)食品经营者应当如何申请领取《食品流通许可证》
  申请领取《食品流通许可证》的经营者,应当提交下列材料:(1)《食品流通许可申请书》;(2)《名称预先核准通知书》复印件;(3)与食品经营相适应的经营场所的使用证明;(4)负责人及食品安全管理人员的身份证明;(5)与食品经营相适应的经营设备、工具清单;(6)与食品经营相适应的经营设施空间布局和操作流程的文件;(7)食品安全管理制度文本;(8)省、自治区、直辖市工商行政管理局规定的其他材料。
  申请人委托他人提出许可申请的,委托代理人应当提交委托书以及委托代理人或者指定代表的身份证明。
  已经具有合法主体资格的经营者在经营范围中申请增加食品经营项目的,需提交营业执照等主体资格证明材料,不需提交《名称预先核准通知书》复印件。
  新设食品经营企业申请食品流通许可,该企业的投资人为许可申请人;已经具有主体资格的企业申请食品流通许可,该企业为许可申请人;企业分支机构申请食品流通许可,设立该分支机构的企业为申请人;个人新设申请或个体工商户申请食品流通许可,业主为许可申请人。申请人应当在申请书等材料上签字盖章。
  
  (七)食品流通许可有哪些主要程序
  流通许可程序包括申请、受理、审查、批准等步骤。首先是申请程序。经营者向许可机关提出食品流通许可申请,按照办法的要求递交相关资料。其次是受理程序。许可机关收到申请时,应当对申请事项进行审查,并根据下列情况分别作出处理:(1)申请事项依法不需要取得《食品流通许可证》的,应当即时告知申请人不予受理;(2)申请事项依法不属于许可机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请;(3)申请材料存在可以当场更正的错误,应当允许申请人当场更正,由申请人在更正处签名或者盖章,注明更正日期;(4)申请材料不齐备或者不符合法定形式的,应当当场或者5日内一次告知申请人需要补正的全部内容;当场告知时,应当将申请材料退回申请人;属于5日内告知的,应当收取申请材料并出具收到申请材料的凭据,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理;(5)申请材料齐全、符合法定形式,或者申请人按照要求提交了全部补正材料的,许可机关应当予以受理。其三是审查程序。许可机关应当审核申请人提交的相关材料是否符合《中华人民共和国食品安全法》第二十七条第一项至第四项以及本办法的要求。必要时,可以按照法定的权限与程序,对其经营场所进行现场核查。材料审核和现场核查的具体办法由省、自治区、直辖市工商局制定。其四是批准程序。对申请人提交的食品流通许可申请予以受理的,许可机关应当自受理之日起20日内作出是否准予许可的决定。许可机关作出准予许可决定的,应当出具《准予许可通知书》。许可机关作出不予许可决定的,应当出具《驳回申请通知书》,说明不予许可的理由,并告知申请人依法享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。
  
  (八)食品流通许可的变更、注销、撤销、吊销
  食品流通许可的变更:是指食品经营者改变许可事项,应当向原许可机关申请变更食品流通许可。未经许可,食品经营者不得擅自改变许可事项。
  食品流通许可的注销:是指到期或不适应法律规定的情形而依法注销。注销的情形主要有:(1)《食品流通许可证》有效期届满且食品经营者未申请延续的;(2)食品经营者没有在法定期限内取得合法主体资格或者主体资格依法终止的;(3)食品流通许可被依法撤销,或者《食品流通许可证》依法被吊销的;(4)因不可抗力导致食品流通许可事项无法实施的;(5)依法应当注销《食品流通许可证》的其他情形。
  食品流通许可的撤销:是指由发放《食品流通许可证》的许可机关或者其上级机关,撤销已作出的食品流通许可,撤销的情形为:(1)许可机关工作人员滥用职权,玩忽职守,给不符合条件的申请人发放《食品流通许可证》的;(2)许可机关工作人员超越法定权限发放《食品流通许可证》的;(3)许可机关工作人员违反法定程序发放《食品流通许可证》的;(4)依法可以撤销食品流通许可的其他情形。食品经营者以欺骗、贿赂等不正当手段和隐瞒真实情况或者提交虚假材 料取得食品流通许可,应当予以撤销,但是对食品经营者以欺骗、贿赂等不正当手段和隐瞒真实情况或者提交虚假材料取得食品流通许可撤销,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。
  食品流通许可的吊销:是行政处罚的一种,是指行政机关强制取消食品经营者的《食品流通许可证》资格。食品安全法规定,食品经营者聘用不得从事食品生产经营管理工作的人员从事管理工作的,由原发证部门吊销许可证。被吊销食品生产、流通或者餐饮服务许可证的,其直接负责的主管人员自处罚决定作出之日起五年内不得从事食品经营管理工作。这些规定在本办法规章条文中得到了具体的体现。
  
  (九)工商行政管理机关如何对食品流通许可实施监督检查
  县级及其以上地方工商行政管理机关应当依据法律、法规规定的职责,对食品经营者进行监督检查。监督检查的主要内容是:(1)食品经营者是否具有《食品流通许可证》;(2)食品经营者的经营条件发生变化,不符合经营要求的,经营者是否立即采取整改措施}有发生食品安全事故的潜在风险的,经营者是否立即停止经营活动,并向所在地县级工商行政管理机关报告;需要重新办理许可手续的,经营者是否依法办理;(3)食品流通许可事项发生变化,经营者是否依法变更许可或者重新申请办理《食品流通许可证》;(4)有无伪造、涂改、倒卖、出租、出借,或者以其他形式非法转让《食品流通许可证》的行为;(5)聘用的从业人员有无身体健康证明材料;(6)在食品贮存、运输和销售过程中有无确保食品质量和控制污染的措施;(7)法律、法规规定的其他情形。
  
  (十)《食品流通许可证》的信用档案建立
  本办理明确:县级及其以上地方工商行政管理机关应当依法建立食品流通许可档案。借阅、抄录、携带、复制档案资料的,依照法律、法规及国家工商行政管理总局有关规定执行。任何单位和个人不得修改、涂抹、标注、损毁档案资料。
  此外,本办法还明确:县级及其以上地方工商行政管理机关应当对食品经营者建立信用档案,记录许可颁发、日常监督检查结果、违法行为查处等情况。对食品经营者从事食品经营活动进行监督检查时,工商行政管理机关应当将监督检查的情况和处理结果予以记录,由监督检查人员和食品经营者签字确认后归档。
  
  (十一)如何做好《食品流通许可证》与《食品卫生许可证》的具体衔接
  本办法对新旧许可证的衔接问题作出了明确的规定和要求。食品经营者在食品安全法施行前已领取《食品卫生许可证》的,原许可证继续有效。原许可证许可事项发生变化或者有效期届满,食品经营者应当按照本办法的规定提出申请,经许可机关审核后,缴销《食品卫生许可证》,领取《食品流通许可证》。
  对《食品卫生许可证》继续有效的食品经营者,县级及其以上地方工商行政管理机关应当按照《食品安全法》、条例及本办法的规定,定期或者不定期对食品经营者进行监督检查。
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