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【摘要】：自全国首个自贸区（上海自贸区）建成以后，至今全国已有多个自由贸易区建成。但是关于自贸区的法制建设却并没有相应成熟的理论基础，对其立法模式理论界各执一词，长期处于基本法缺失状态。本文通过分析国外一些成熟的自贸区立法模式以此对我国各地自贸区的法制建设进行适当的立法借鉴。
【关键词】：自贸区法制建设；立法模式；立法借鉴
一、美国自由贸易区的立法模式
1.美国对外贸易区的立法模式
最早的自由贸易区是由美国提议成立的北美自由贸易区。至今为止全美有250多个自由贸易区，因此美国在对自由贸易区的立法模式上非常成熟，值得国内自贸区法律制度建设借鉴。美国自贸区是按照1934年自贸区法案（Foreign-Trade Zone Act of 1934）建立，并由19U.S.C.81a-81u进行修正，其日常管理受自贸区管理委员会条例的约束。美国自贸区法案涵盖了21章内容，其法律体系为专门的调整对外贸易区域的。该体系包括了法律、行政法规、州法规和行政法规以及一些国际条约等。其中关于对外贸易区的基本法律是《1934年对外贸易法》。同年美国国会还批准了《对外贸易区委员会条例》，该条例则围绕有关做法和程序方面的规则提供具体操作细则。在法案获批之后，随着国情和市场行情变化，会及时对贸易区的法规进行些许变动和调整。
在对上述法案和条例的制定与通过审批执行，以及美国各地不同自贸区的建设的过程中，其立法模式是从一种简单的按照法条解释到“法无禁止即可为”的法理思想。其思想更加开放，包容与成熟。
2.对外贸易区立法的转型
最初的立法模式为“变革性立法”，累积转变为“自治性立法”。而“自治性立法”具有的安定性价值的特征是“安定性”，即在制度构建和结构转型己经趋于稳定、成熟的条件下，更加充分释放民间自发力量的积累和表达，使社会在非变革性微调中不断进行良性制度因素的积累，实现持续发展。整体表现出渐进、升级和转化的的态势，不仅在时间的延续、空间的转移和主体角色的置换这些方面有显著变化，更重要的是法的内容本身的进化。通过外界因素的干扰，以及内部立法中发现的漏洞，促使立法内容在不停的更新变化，更完善成熟。
3.美国建立通用对外贸易区的基本方法
某公司准备将对外贸易区设立在某个州内，经该州法律准许，该公司可申请将对外贸易区建在进口港区内。合营公司有优先被核准建立对外贸易区的权利。
4.建立对外贸易分区的准则
当通用对外贸易区的公用场所不能满足用户的需要时，准许建立分区作为通用区的附属区。建立分区的申请者要提供有重要公共利益的证据。
对外贸易区分区是为帮助那些无法重新安置的或利用现有通用对外贸易区的优势的公司而设立的。这种规定并不符合“自治性立法”的内涵，当时的《1934年对外贸易区法》中也没有任何“分区”的规定。这是委员会通过不违背法律基本框架规定的方式完成对法律内容的补充，不仅避免了修改法律所带来的繁琐程序，降低了立法成本，还能够更加贴近实践需求进而推动了法律内容的自发修复。
对外贸易区“自治性立法”的转型中主体角色的置换体现在立法主体的自我拓展上。虽然自贸区建设后有着以法律、法规以及判例为原则的硬性规定，但是在自贸区的运营过程中，对外贸易区被批准人（Grantee）以自发协商的方式达成的对外贸易区方案则使立法主体的范围大幅扩大。该方案经对外贸易区被批准人协商制定后，交由委员会审查和批准后再适用于对外贸易区的运作、维持和管理。众所周知，方案并不属于立法，而是对外贸易区内部形成的一种有效解决问题的自治规则。因此通过内部的长期运营中总结一些约定俗成的实践方案，并最后升级为自治区特别法，从这个意义上说，方案的制定者业己成为更宽泛意义上的立法主体。
二、中国自由贸易区的立法借鉴
纵观以美国自贸区法律体制为主要参考的各国自贸区法律制度，我国自贸区法律制度的理论基础还不完善，因此对我国法律工作者来说是机遇也是挑战。下面以上海自贸区的立法进行简单分析。
1.上海自贸区的立法现状
早在上海自贸区获批之前，我国就己经存在保税区、出口加工区、保税物流园区、跨境工业园区、保税港区以及综合保税区等不同类型的海关特殊监管区域，并己形成了一整套相对成熟的框架体系。《海关法》第34条规定：“经国务院批准在中华人民共和国境内设立的保税区等海关特殊监管区域，由海关按照国家有关规定实施监管”。虽然它是海关特殊监管区域在法律层次的明确规定，却不具有任何实践上可操作性。国务院有关部委通过制定部门规章、单独或联合发布公告等形式予以规范。拥有立法权的地方人大常委会与地方政府也发布实施了数量众多的地方性法规与地方规章。但是，在看似严密法制框架体系中，基本法的长期缺失是一个迟迟未能解决的问题。
目前我国缺乏一部涉及自贸区定义、内容、管理、自贸权限的法律。
2.上海自贸区的立法思路分析
目前上海自贸区法学研究主要集中在对上海自贸区法律制度宏观方面的构想与展望以及微观角度上的“负面清单”管理模式、金融监管等具体某一项内容的法律分析这两个方面。
在宏观角度上可以通过我国保税区转型升级为自贸区为切入点。在我国保税区的建设已经有23年之多，我们可以通过对保税区法律法规的整合，将保税区法律制度建设的现状加以梳理，从而得出对自由贸易区法律制度建设的启示。国际上对于保税区设立的模式分为两种：一是“先立法，再设区”，美国对外自由贸易区就是采取这一模式。这一模式的优势是在有了法律框架与依据的前提下，再设立自贸区能够使其更稳定和有效的运转。二是“先设区，再立法”的模式，我国保税区就是采用了第二种模式，基于我国的宏观调控优势，选择后者可以及时用国家政策的方式加以调整，更具灵活性。
从微观角度分析的代表性论文有：龚柏华的《中国（上海）自由贸易试验区外资准入“负面清单”模式法律分析》，文中他一方面肯定了“负面清单”管理模式对国内行政管理理念改革的深远意义，同时又提出当前上海自贸区“负面清单”管理模式在实践操作中可能会面临的一些问题。而在他另一篇论文《“法无禁止即可为”的法理与上海自贸区“负面清单”模式》中则从法理角度分析了“负面清单”模式后面展现的是“法无禁止即可为”的法理思想。
面对当今变幻莫测的国际贸易竞争和国内自贸区法律建设的困难与挑战，上海自贸区试验先驱法律建设意义深远。从自贸区筹建起，无论是中央还是地方都在积极制定相关法律法规，体现了以法制推进改革的精神，践行了法制先行的基本原则。目前，有关自贸区的相关法律法规以及政策性文件己初成体系，随着时间的推进，更多的法律规范将陆续出台，不断完善自贸区的法律体系。
由此可见，上海自由贸易区的法制建设需要中央与地方、政府各部門间相互配合、良性互动。而总体思路将是由全国人大制定适用全国的《自由贸易区基本法》，在本法指导下由上海市人大及市政府不断完善地方立法，从而形成有关上海自由贸易区的法律、法规、规章等协调配合的法律体系。
参考文献：
期刊类
[1]周阳：论美国对外贸易区的立法及其对我国的启示 社会科学2014年第10期
[2]张时立：中国自贸区建设与“21世纪海上丝绸之路”—以上海自贸区建设为例 社会科学研究 2016
[3]韩永红，石佑启：论21世纪海上丝绸之路法律保障机制的构建 国际经贸探索第31卷第10期 2015年10月
[4]张勇：略论21世纪海上丝绸之路的国家发展战略意义 中国海洋大学学报社会科学版 2014年第5期
论文类
[1]汪舒田：《上海自贸区法律问题初探》，山东大学硕士学位论文，2014
[2]丁仕奇：中国自贸区立法模式研究一一以上海自贸区为视角 上海大学硕士学位论文 2015。
作者简介：李可（1992.04.05—），籍贯：山东省泰安市，单位：上海海事大学法学院。
【关键词】：自贸区法制建设；立法模式；立法借鉴
一、美国自由贸易区的立法模式
1.美国对外贸易区的立法模式
最早的自由贸易区是由美国提议成立的北美自由贸易区。至今为止全美有250多个自由贸易区，因此美国在对自由贸易区的立法模式上非常成熟，值得国内自贸区法律制度建设借鉴。美国自贸区是按照1934年自贸区法案（Foreign-Trade Zone Act of 1934）建立，并由19U.S.C.81a-81u进行修正，其日常管理受自贸区管理委员会条例的约束。美国自贸区法案涵盖了21章内容，其法律体系为专门的调整对外贸易区域的。该体系包括了法律、行政法规、州法规和行政法规以及一些国际条约等。其中关于对外贸易区的基本法律是《1934年对外贸易法》。同年美国国会还批准了《对外贸易区委员会条例》，该条例则围绕有关做法和程序方面的规则提供具体操作细则。在法案获批之后，随着国情和市场行情变化，会及时对贸易区的法规进行些许变动和调整。
在对上述法案和条例的制定与通过审批执行，以及美国各地不同自贸区的建设的过程中，其立法模式是从一种简单的按照法条解释到“法无禁止即可为”的法理思想。其思想更加开放，包容与成熟。
2.对外贸易区立法的转型
最初的立法模式为“变革性立法”，累积转变为“自治性立法”。而“自治性立法”具有的安定性价值的特征是“安定性”，即在制度构建和结构转型己经趋于稳定、成熟的条件下，更加充分释放民间自发力量的积累和表达，使社会在非变革性微调中不断进行良性制度因素的积累，实现持续发展。整体表现出渐进、升级和转化的的态势，不仅在时间的延续、空间的转移和主体角色的置换这些方面有显著变化，更重要的是法的内容本身的进化。通过外界因素的干扰，以及内部立法中发现的漏洞，促使立法内容在不停的更新变化，更完善成熟。
3.美国建立通用对外贸易区的基本方法
某公司准备将对外贸易区设立在某个州内，经该州法律准许，该公司可申请将对外贸易区建在进口港区内。合营公司有优先被核准建立对外贸易区的权利。
4.建立对外贸易分区的准则
当通用对外贸易区的公用场所不能满足用户的需要时，准许建立分区作为通用区的附属区。建立分区的申请者要提供有重要公共利益的证据。
对外贸易区分区是为帮助那些无法重新安置的或利用现有通用对外贸易区的优势的公司而设立的。这种规定并不符合“自治性立法”的内涵，当时的《1934年对外贸易区法》中也没有任何“分区”的规定。这是委员会通过不违背法律基本框架规定的方式完成对法律内容的补充，不仅避免了修改法律所带来的繁琐程序，降低了立法成本，还能够更加贴近实践需求进而推动了法律内容的自发修复。
对外贸易区“自治性立法”的转型中主体角色的置换体现在立法主体的自我拓展上。虽然自贸区建设后有着以法律、法规以及判例为原则的硬性规定，但是在自贸区的运营过程中，对外贸易区被批准人（Grantee）以自发协商的方式达成的对外贸易区方案则使立法主体的范围大幅扩大。该方案经对外贸易区被批准人协商制定后，交由委员会审查和批准后再适用于对外贸易区的运作、维持和管理。众所周知，方案并不属于立法，而是对外贸易区内部形成的一种有效解决问题的自治规则。因此通过内部的长期运营中总结一些约定俗成的实践方案，并最后升级为自治区特别法，从这个意义上说，方案的制定者业己成为更宽泛意义上的立法主体。
二、中国自由贸易区的立法借鉴
纵观以美国自贸区法律体制为主要参考的各国自贸区法律制度，我国自贸区法律制度的理论基础还不完善，因此对我国法律工作者来说是机遇也是挑战。下面以上海自贸区的立法进行简单分析。
1.上海自贸区的立法现状
早在上海自贸区获批之前，我国就己经存在保税区、出口加工区、保税物流园区、跨境工业园区、保税港区以及综合保税区等不同类型的海关特殊监管区域，并己形成了一整套相对成熟的框架体系。《海关法》第34条规定：“经国务院批准在中华人民共和国境内设立的保税区等海关特殊监管区域，由海关按照国家有关规定实施监管”。虽然它是海关特殊监管区域在法律层次的明确规定，却不具有任何实践上可操作性。国务院有关部委通过制定部门规章、单独或联合发布公告等形式予以规范。拥有立法权的地方人大常委会与地方政府也发布实施了数量众多的地方性法规与地方规章。但是，在看似严密法制框架体系中，基本法的长期缺失是一个迟迟未能解决的问题。
目前我国缺乏一部涉及自贸区定义、内容、管理、自贸权限的法律。
2.上海自贸区的立法思路分析
目前上海自贸区法学研究主要集中在对上海自贸区法律制度宏观方面的构想与展望以及微观角度上的“负面清单”管理模式、金融监管等具体某一项内容的法律分析这两个方面。
在宏观角度上可以通过我国保税区转型升级为自贸区为切入点。在我国保税区的建设已经有23年之多，我们可以通过对保税区法律法规的整合，将保税区法律制度建设的现状加以梳理，从而得出对自由贸易区法律制度建设的启示。国际上对于保税区设立的模式分为两种：一是“先立法，再设区”，美国对外自由贸易区就是采取这一模式。这一模式的优势是在有了法律框架与依据的前提下，再设立自贸区能够使其更稳定和有效的运转。二是“先设区，再立法”的模式，我国保税区就是采用了第二种模式，基于我国的宏观调控优势，选择后者可以及时用国家政策的方式加以调整，更具灵活性。
从微观角度分析的代表性论文有：龚柏华的《中国（上海）自由贸易试验区外资准入“负面清单”模式法律分析》，文中他一方面肯定了“负面清单”管理模式对国内行政管理理念改革的深远意义，同时又提出当前上海自贸区“负面清单”管理模式在实践操作中可能会面临的一些问题。而在他另一篇论文《“法无禁止即可为”的法理与上海自贸区“负面清单”模式》中则从法理角度分析了“负面清单”模式后面展现的是“法无禁止即可为”的法理思想。
面对当今变幻莫测的国际贸易竞争和国内自贸区法律建设的困难与挑战，上海自贸区试验先驱法律建设意义深远。从自贸区筹建起，无论是中央还是地方都在积极制定相关法律法规，体现了以法制推进改革的精神，践行了法制先行的基本原则。目前，有关自贸区的相关法律法规以及政策性文件己初成体系，随着时间的推进，更多的法律规范将陆续出台，不断完善自贸区的法律体系。
由此可见，上海自由贸易区的法制建设需要中央与地方、政府各部門间相互配合、良性互动。而总体思路将是由全国人大制定适用全国的《自由贸易区基本法》，在本法指导下由上海市人大及市政府不断完善地方立法，从而形成有关上海自由贸易区的法律、法规、规章等协调配合的法律体系。
参考文献：
期刊类
[1]周阳：论美国对外贸易区的立法及其对我国的启示 社会科学2014年第10期
[2]张时立：中国自贸区建设与“21世纪海上丝绸之路”—以上海自贸区建设为例 社会科学研究 2016
[3]韩永红，石佑启：论21世纪海上丝绸之路法律保障机制的构建 国际经贸探索第31卷第10期 2015年10月
[4]张勇：略论21世纪海上丝绸之路的国家发展战略意义 中国海洋大学学报社会科学版 2014年第5期
论文类
[1]汪舒田：《上海自贸区法律问题初探》，山东大学硕士学位论文，2014
[2]丁仕奇：中国自贸区立法模式研究一一以上海自贸区为视角 上海大学硕士学位论文 2015。
作者简介：李可（1992.04.05—），籍贯：山东省泰安市，单位：上海海事大学法学院。