不当出生是指怀孕的妇女在医院进行产前检查与产前诊断时,医师没有尽到应尽的注意义务而存在过失,导致有先天缺陷的胎儿没有被检查出来,或者查出了但没有告知孕父母实情,从而让孕父母没有及时选择妊娠终止,最后残疾新生儿降世。美国是最早发现了相关的案件,后来在世界各地蔓延展开,此案例不仅在伦理方面和政治方面存在争议,同样在法学方面的争议也是异常激烈。当然,要解决这一较新型的案件,需要法政策方面的调整,更亟需法教义学的阐释。文章首先明确了不当出生和不当出生侵权的含义,并且把不当出生与不当生命、不当怀孕进行概念的比较与区分,然后系统剖析不当出生侵权损害赔偿在法律方面的困境,一是侵权法一般条款的包容性与模糊性,致使不当出生具体是否侵权和侵犯何权的问题上不明晰;二是虽然理论界对于因果关系判断的学说很是丰富,但在具体的法律规定方面,对于医师的过失侵权行为与孕父母的损害后果之间的因果关系判定是无法可依;三是在确定适用侵权法来规制不当出生之诉时,侵权法对损害赔偿范围规定的有限性,致使不当出生损害赔偿范围的确定也存在一定的局限性。严格来说,追究不当出生损害赔偿责任就是落实侵权法当中医疗损害责任,这一责任的落实极大的提升了残疾新生儿的生命尊严,也鞭策着医院的产前检查等医疗质量得到显著提高,国家的优生优育政策得到落实,残疾新生儿父母的权益得到有效的维护,对于残疾新生儿父母的侵权损害赔偿请求应该支持,符合社会的公共利益和公平正义。在不当出生损害赔偿的域外比较研究方面,对美国、德国和法国等在此方面的理论研究和司法实践比较深厚的国家进行深度考察,最后在总结三个国家经验的基础之上对我们目前的司法实践进行简单的回顾与思考,强化理论界对此诉讼的了解。不当出生损害赔偿能否得到支持,在于学界和实务部门能否一致认同相关的法律和政策的规定。在明确不当出生侵权损害赔偿构成的问题方面,文章深入检视医院的过失行为、不当出生的损害、医院过失行为与损害之间的因果关系,逐一论述了侵权损害赔偿请求权的构成要件,进而认定医院和医师存在过失的侵权行为,侵害的是孕妇的自由选择堕胎的权利。而且医方的过失行为与孕父母的损害后果之间不仅存在责任构成方面的因果关系,还存在责任范围上的因果关系。因此从法教义学的角度来阐释孕父母享有侵权损害赔偿请求权,并无障碍。在侵权法上不当出生损害赔偿的范围确定及其限制方面,文章对于因不当出生额外产生的误工费、医疗费用、精神损害赔偿和特殊抚养费等表示肯定意见;对于日常生活起居消费、教育抚育费等一般抚养费表示不予认可。考虑到侵权责任法的立法目的是填平损害和兼顾行为自由,因此有必有探讨不当出生案件是否适用损益相抵的原则和赔偿限额规则。就适用损益相抵原则方面,对于孕妇流产分娩的费用应该抵扣,但是对于抚育孩子的精神快乐、社会救助金不能给与抵扣。就赔偿限额规则方面,由于目前我国大部分的医院还是不以盈利为目的的公立医院,现有的规定对于受害者的赔偿相对较少,因此在赔偿限额的立法是一种未雨绸缪,现阶段并不可取,如果个案中赔偿数额确实太大,司法部门可依据公平原则等多方面的因素适当减小医院的侵权损害赔偿责任。