【摘 要】
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买卖型担保,是指债权人与债务人在签订借款协议之际,债权人与债务人或者第三人再签订一个买卖合同(以房屋买卖合同为主),以此来担保借款协议履行。买卖型担保与让与但保、后让与担保以及不动产抵押虽存在一些相似或契合之处,但实际上买卖型担保与三者之间存在着本质区别。买卖型担保的外在形式表现为债权人与债务人签订的买卖合同,但双方并未达成买卖的合意,而达成的是“债务人若无法偿还到期债务,则交付房屋,以此来抵顶借款”的合意。此种合意可解释为代物清偿预约。作为外在形式的买卖合同构成通谋虚伪意思表示,应当认定无效,隐藏合意—
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买卖型担保,是指债权人与债务人在签订借款协议之际,债权人与债务人或者第三人再签订一个买卖合同(以房屋买卖合同为主),以此来担保借款协议履行。买卖型担保与让与但保、后让与担保以及不动产抵押虽存在一些相似或契合之处,但实际上买卖型担保与三者之间存在着本质区别。买卖型担保的外在形式表现为债权人与债务人签订的买卖合同,但双方并未达成买卖的合意,而达成的是“债务人若无法偿还到期债务,则交付房屋,以此来抵顶借款”的合意。此种合意可解释为代物清偿预约。作为外在形式的买卖合同构成通谋虚伪意思表示,应当认定无效,隐藏合意——代物清偿预约在实质上与流押条款无异。也应受到流押禁令的规制,即债权人不得依照约定直接取得房屋所有权。但由于流押禁令本身存在着诸多不合理之处,以及为平衡债权人与债务人之间利益的需要,代物清偿预约的效力不宜轻易被否定,可允许债权人通过清算方式受偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的第24条从程序上规定了买卖型担保纠纷案件的处理方式,也宜从代物清偿预约的角度进行解释和适用。
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