跨境银行破产清算的若干法律问题研究

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由于国际破产法律制度的缺乏,跨境银行破产清算需要以各国国内法律制度和相互之间的自愿合作为基础。在跨境银行破产清算的相关制度选择中,各国的首要目标是最大限度保障本国的国家利益及本国债权人的利益,但跨境银行破产清算的复杂性又要求各国必须展开有效的合作。所以各国在实践中并不会恪守某一原则或者制度,而是在实现国际合作的同时最大程度的保护本国利益。 鉴于跨境银行破产清算所引发的法律问题的复杂性,本文仅从启动、域外效力、抵销和净额结算制度及存款保险制度进行具体的法律分析。首先,跨境银行破产清算启动的关键问题是外国分行由母国启动或是由东道国启动,如果由母国启动双方应该如何进行协调。由于跨境银行监管的国际通行规则是母国并表监管,并且跨国破产应遵循的基本原则是公平对待所有债权人,所以与“独立实体原则”相比较“单一实体原则”更符合跨境银行清算程序的性质,由母国当局启动全球清算程序。母国与东道国的紧密合作是实行“单一实体原则”的基础,并且作为主动方的母国应该平等对待全球范围内的债权人和存款人,寻求与东道国一致的目标,从而使在东道国分行清算的启动能够获得承认。 其次,跨境银行破产清算中的域外效力问题是一个核心问题,它是解决跨境清算案件的基础,在当今经济全球化形势下,关于域外效力的严格的“地域性原则”已经不能适用于跨境银行清算的实践,但是基于不同的国家利益和经济现实,实现对本国利益的最大保护一直是各国跨境银行破产清算立法的初衷。所以对“普遍性原则”进行一定程度的修正和限制,既符合跨境合作的需要,又能够兼顾保护国家利益。 第三,各国银行破产抵销制度的差异,影响跨境银行清算中债权人的平等受偿,在无法建立跨境银行清算国际公约的情况下,这一问题仅能通过国家之间抵销规则的统一解决。降低系统性风险被认为是银行破产的净额结算制度的优点之一,大多数国家都通过了净额结算的立法。国际调期经商协会通过制定《净额结算示范法》对各国国内的立法做出指引,使各国的相关法律尽量达到协调统一,有助于跨境银行清算时净额结算制度的适用。 第四,银行清算的公共利益目的,要求清算人迅速偿付存款人,保障存款人的合法权益,防止银行挤兑的发生。跨境银行存款保险制度是跨境银行清算顺利进行的保障,与母国监管原则和跨境银行清算的基本原则(“单一实体原则”和“普遍性原则”)相适应,跨境银行存款保险制度应该选择母国模式。但是为了保护东道国存款人利益以及保证存款保险制度的作用在东道国能够有效发挥,“母国存款保险计划加东道国存款保险规则”更加合理。 我国的跨境银行清算制度基本是空白,文中笔者通过对上述问题的分析研究,分别对我国的有关制度提出建议。
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