商标在先使用权是指商标在提出注册申请日之前,商标使用人就已经在该商标注册核定使用的商品或服务或者类似商品或服务上善意且连续地使用与注册商标相同或近似的商标,该商标使用人有权继续在原有商品或者服务上使用该商标的权利。商标在先使用权具有抗辩性,基于善意在先使用而产生,并且必须以连续使用为条件。根据商誉权理论、诚实信用原则和社会控制理论,商标在先使用人的权益应当获得保护。德、日、美、英等发达国家在保护商标在先使用权方面做出了许多有益的实践。德国在原有注册制度的基础上肯定了使用原则,将在先使用也视为取得商标专用权的一种方式予以保护；日本因袭德国商标法,也采取了同样做法；美国和英国则在使用取得制度的基础上进一步强化商标在先使用的保护。由于我国现行商标保护制度还不完善,商标在先使用权的保护中呈现出受到现行商标注册制度限制,保护规定缺乏实际操作性,商标在先使用权缺乏获得法律保护的配套机制等诸多问题。笔者建议通过立法确认在先使用权,并对其适用范围,限制性条件做出明确规定；引入未注册商标备案制度,解决未注册商标的规范化使用问题,并加大对商标在先使用人权益的保护力度；借鉴美国的成功经验,在我国商标案件审理中对涉诉商标的在先使用情况进行司法认定。