论操纵证券、期货市场罪的认定

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自证券、期货市场产生以来,价格操纵的行为就随之产生。随着操纵行为的盛行,市场上的中小投资者利益受到严重损害,市场秩序也被严重破坏,因此监管层逐步制定法律法规对操纵行为加强监管。早期的操纵手段较为简单,随着监管力度的逐渐加大,操纵者在与监管者的博弈过程中手段更加隐蔽和复杂。尽管监管层对于操纵行为的监管和打击力度越来越大,但我国市场的证券、期货价格操纵仍然十分盛行,并且有大量疑似操纵行为没有受到处理的案例。而操纵行为的盛行最终将影响投资者对证券、期货市场的信心,最终“用脚投票”离开证券、期货市场。如何认定操纵证券、期货市场罪,并正确区分一般违法行为与犯罪行为,是打击非法操纵行为的关键。操纵证券、期货市场罪的犯罪客体为公平、自由的市场竞争秩序及投资人的合法利益,犯罪客观方面表现为操纵证券、期货市场的行为,并且要达到情节严重的程度。操纵证券、期货市场罪的犯罪主体为一般主体,自然人及单位均可构成,犯罪主观方面仅限于直接故意。关于操纵证券、期货市场罪的犯罪客体为简单客体还是复杂客体学界存在着争议,而且部分学者认为本罪的犯罪客体是证券、期货市场管理秩序,这其实是因果关系颠倒了。正是由于非法操纵行为破坏了是公平、自由的市场竞争秩序,才需要对市场进行管理,从而形成管理秩序。投资人的合法利益应当是对公平、自由市场竞争秩序的期待权,操纵非法操纵行为损害了投资人对市场自由竞争秩序的期待,因此本罪的犯罪客体也包括投资人的合法利益。操纵证券、期货市场罪的犯罪客观方面包括操纵行为的认定及“情节严重”的认定,这是认定本罪的核心方面。《刑法》第182条明确约定操纵行为包括“连续交易”、“相对委托”、“洗售”及“其他手段”。“连续交易”包括“联合买卖”及“连续买卖”,要求行为人利用资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势进行连续交易,因此对于资金优势、持股优势、持仓优势需要有可以量化的判断标准,对于信息优势则需要将信息的范围进行明确,不应局限于内幕信息,只要行为人有获取或者有更易、更早、更准确、更完整了解信息的优势,所获得的信息能够对投资决策产生影响的,都属于信息的范围。“相对委托”是最古老的的操纵行为,行为人之间相互串通进行虚假交易,引诱其他投资人进行交易以抬高或打压股票、期货价格。“相对委托”这一操纵行为要求行为人申报买入或卖出该证券、期货合约的时间、价格、数量在同一交易日具有相似性。“冲洗买卖”是指行为人通过其自身的虚假交易行为来引诱其他投资人交易,股票及期货合约的所有权未发生真实转移。对于兜底条款中的“其他行为”进行定义,不管行为主体是一人或是多人,都要求实施交易行为,通过实际的交易量的变化对投资者进行引诱。根据对“其他行为”的定义,对“抢帽子”交易及安定操作进行刑法定性。尽管司法实践中被以操纵证券、期货市场罪定罪的主体基本往往有特殊地位,但操纵证券、期货市场罪的犯罪主体是一般主体。在确定本罪的犯罪主体是自然人主体还是单位主体时,应考察犯罪行为的实施是以谁的意志为转移的。由于操纵证券、期货市场罪属于情节犯,因此本罪的犯罪主观方面仅限于直接故意,间接故意及过失不构成本罪。直接故意要求行为人明知自己实施的是违法操纵行为,并且明知其行为将对自由、公平的市场秩序造成严重破坏。操纵证券、期货市场罪罪与非罪的认定应以“情节严重”作为区分标准,“情节严重”以《刑事案件立案追诉标准的规定(二)》中应予追诉的情形、比例和数额标准作为认定标准。本罪与内幕交易、泄露内幕信息罪应从犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体进行区分,内幕交易、泄露内幕信息罪的犯罪客体为信息获取和披露的公平规则,犯罪客观方面表现为买卖、泄露和建议这三种行为,主体为特殊主体,仅限于内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的其他人员。对于本罪与编造并传播证券、期货交易虚假信息罪等的区分应从犯罪客体和客观方面进行区分,编造并传播证券、期货交易虚假信息罪的犯罪客体为证券、期货的交易管理制度及投资人的合法利益,犯罪客观方面表现为编造并传播虚假信息。
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