我国法律移植的困境与对策探析

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破产法的移植在我国法律移植到中具有一定的代表性,可以从一定程度上反应出我国法律移植中存在的问题。本文通过对我国当代破产法移植和实践进行系统梳理分析,研究在破产法移植过程中影响移植和实施的各种因素,以窥探我国法律移植中存在的普遍性问题。然后对这些问题进行类型化分析,并尝试性地给出相应对策,以期能使我国法律移植在技术上更加完善,促进我国的法律现代化进程。本文从结构上主要分为三个部分,第一部分简单介绍法律移植的基本理论,对法律移植的概念进行重新界定,本文以为,法律移植是一个国家或地区将其他国家或地区的法律制度吸纳进自己的法律体系中,在运行中进行调试,使之有效地在继受国运行,并使移植而来的法律制度在一定程度上发挥其原有的功能,使继受国相同的社会问题得到法律层面的解决的活动。该部分还提出了法律移植的研究重点应当从法律移植的可行性和必要性向如何更好地移植上转移。第二部分详细介绍了当代我国破产法的移植历程和破产法中主要制度的沿革和实践,同时分析了影响破产法移植和实践的各种因素。第三部分对影响破产法移植的因素进行了类型化的分析,本文将影响法律移植的因素概括为四类:经济因素、政治因素、本土资源和移植方法。分别从经济因素、政治因素、本土资源的角度对我国法律移植中存在的问题进行了分析并给出了相应的对策,最后将功能比较方法引进到法律移植的过程中,通过功能比较的方法综合考量前述的三个因素进行法律移植。本文的写作过程中主要采用归纳的方法和比较的方法,分别对法律移植过程中不同时期移植的不同制度的实施实效进行比较,进而归纳出了影响法律移植的因素。
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