论“商标性使用”的认定

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商标作为一种符号,识别、区分商品或服务来源是其最基本的功能。“商标性使用”是发挥商标来源标识功能的使用方式,与“商标使用”“商标合理使用”的内涵并不一致。“商标性使用”在商标法中具有十分重要的位置,在。商标权维持和商标侵权判定中发挥关键的作用,是商标制度的核心。当前理论和司法实务中对于“商标性使用”的争议主要集中在如下几个方面:其一,未投入流通领域的使用是否构成“商标性使用”;其二,商标被动使用是否构成“商标性使用”;其三,违反行政法的使用是否构成“商标性使用”。在“连续三年不使用”商标撤销制度下“商标性使用”的认定应当以商标权人的真实使用意图为关键要素;在商标侵权判定中,“商标性使用”的认定应当以来源识别可能性为关键要素,只要商标有被识别的可能性,就构成“商标性使用”;在商标在先使用的判断中,“商标性使用”的主体只能是商标权人或其授权的第三人,被动使用不是“商标性使用;违反行政法的使用仍然属于“商标性使用”。
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