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判例法以其可靠性、精确性、平等性、有效性以及避免任意裁判的优点而在现代法律阐释中占据重要位置。近年来,对判例法的研究成为学术热点之一。笔者的研究重点围绕判例法的借鉴和移植而进行,认为判例法的引入对实现个案公正、促进司法统一以及推动司法独立的价值目标都具有极其重要的意义。 一、本文的思路与架构 判例法的借鉴应当重在实质而不在形式。判例法由一系列的制度和规则构成,有些制度和规则是判例法形成的基础,也是借鉴判例法时需要深入研究的部分。如判例法中各个因素的概念和相互关系、判例法的产生与发展、判例法原理、判例的构成和规则以及我国的法律状况和移植背景等。为了更好借鉴判例法之实质,有必要对这些方面做详细之探讨。因此,笔者在《判例法研究》一文中分六章对相关内容进行了介绍和分析。 第一章为相关概念解释和界定。 在这一章中,笔者引用了权威资料对普通法、判例法、案例、先例、遵循先例五个概念分别进行了解释,并对普通法与判例法,案例、先例、及其判例法的界定进行了论证。 第二章为普通法的形成和发展。 在这一章中,笔者通过历史、哲学等角度重点论述了普通法的形成的原因,提供了普通法产生之假说;另外,还介绍了普通法在英美二国的发展历史以及普通法在世界范围内的发展趋势。 第三章为判例法原理 在这一章中,笔者围绕判例法的引入,在逻辑上分三步进行了论述。具体逻辑方式是:合理性——独特性——必然性。首先从判例法是否具有理性这一问题入手,引出“理性”、“合理性”、“非理性”以及“理性无涉”等概念,理清了对理性概念的误解,在理论上为判例法引入清除了概念上的障碍。紧接着,笔者论述了判例法在法律阐释中的特定优点,充分凸现判例法引入的必然性。 第四章为判例的构成与规则 在这一章中,笔者首先以美国最高法院在有关证据展示的一个案件的判决为实例,详细介绍了判例的构成。接着笔者将判例的规则具体分为技术性规则、阐释性规则和法官创制法律之规则并分别予以讨论。规则讨论的重点是阐释性规则。在阐释规则中,笔者利用我国的实际案例分析对阐释规则中一系列具体规则进行了展示和应用。中国政法大学博士学位论文判例法研究 第五章为比较角度下中国案例分析 在这一章中,笔者为了全面展示判例法阐释的特点,对西方判例和学说做了进 一步的比较(笔者选择了正当防卫制度作为比较的内容)。在实际案例分析中,笔 者挑选了两大法系都认可的阐释规则—整体性法益对正当防卫中的正当防卫、防 卫过当以及假想防卫等内容进行了分析。 第六章为我国对判例法的借鉴 这一章是本文的结论部分,也是笔者提出具体设想的部分。笔者的论证逻辑是: 我国的司法状况和移植背景(事实部分)—我国学者对判例法借鉴的观点与分析 以及判例法的必要性、可行性(理论分析部分)一具体构想(结论部分)。 二、本文的主要创新和特色 本文在内容方面的主要创新有以下几个部分: 日在普通法形成原因部分,借鉴了各国学者的观点,通过详细分析,独立提 出了笔者自己关于普通法形成的假说。认为普通法的形成是权力分立的政治状态、司法中心化和稳定的法律发展所共同作用的结果。笔者对这几个因素予以了详细论述并用图表对他们之间的关系进行了描述 目系统论述了经验主义的合理性(判例法原理第一节,曰,第31一39页)。 曰系统论述了阐释性规则的具体内容(判例的构成与规则第二节,闰,第62 一75页)。 四系统论述了我国判例法借鉴的条件和背景,并以此为基础提出了系统之解决模式(判例法借鉴之构想第六章第三节,曰、四,第1犯一巧2页)。 本文在方法方面的主要特色主要有以下方面: (--)在阐释理论和规则时大量运用了实例和案例分析的方法予以辅助说明。 例如,在论证经验主义的合理性(判例法原理第一节,第34页)时,举例比较了经验主义的三个层次:(l),经验主义范围的延伸;(2),经验法则确立的基础;(s),经验法则的证伪和发展功能。在论证判例法的优点(判例法原理第二节,第46页)时,以篮球比赛裁判为例说明了规则的模糊性。在论述法律阐释规则(判例的构成与规则第二节,第65一69,第72一75页)时利用两个实际案例对目的阐释规则和法律整体性阐释规则予以展示和分析等等。 闰运用了比较的方式为案例分析提供丰富视角。 例如,在关于正当防卫的案例分析(比较角度下中国案例分析,第80一100页)时,使用判例分析和学说介绍的综合方式来为我国案例分析提供有益借鉴。