不作为侵权及其立法完善研究

来源 :山东政法学院 | 被引量 : 0次 | 上传用户:hefang1986
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侵权法中,通过消极的不作为方式对他人造成侵害,所应承担的不利的法律后果是我国法律理论界对于不作为侵权责任的普遍认知。不作为侵权责任系“无作为无责任”的一般侵权责任原则的例外,不作为侵权区别于传统作为侵权,具有自己独特的特征、行为要素和侵权行为结构等基本内容。本文共分五部分对不作为侵权行为模式及归责原则等进行全面的阐释与分析,在此基础上提出当前对我国该领域的立法建议,通过构建体系化的不作为侵权立法来进一步调整不作为侵权案件。第一部分,介绍不作为侵权的起源与本质、将不作为侵权与作为侵权进行区分。通过古代法典中的相关规定初探不作为侵权之状,探索不作为侵权的法哲学三基础,分别是自由主义理论、共同体理论、马克思自由联合体理论,并说明不作为侵权与作为侵权区分的必要性。第二部分,通过解析“不作为”的要素认清不作为侵权行为。本部分从不作为的主观层面和客观层面两个层次来分析,认为主观过错亦是考虑行为人侵权责任的要素。接着通过阐释不作为侵权的三层行为结构,对不作为侵权的因果关系理论和损害判定做了较为全面的考察,进一步研究其特殊性。第三部分,对比研究各国不作为侵权立法情况从而启示思考我国关于不作为侵权责任的立法模式选择。大陆法系国家的一般概括式和英美国家的判例列举式各有特色,通过对不作为侵权域外立法的比较分析研究,可以为我国该方面立法提供借鉴参考。第四部分,着重研究不作为侵权作为义务的来源和不作为侵权责任的归责方式。探讨不同分类的作为义务来源,实际上反映了不同的价值取向和社会成本考量,在此基础上,讨论作为义务的适当履行和合理限制,为研究不作为侵权责任归责提供逻辑前提。第五部分则是具体针对我国现有法律规定进行评析,对司法实践存在的问题提出相应的意见看法,将理论研究融合实际立法情况进行说理,具体涵盖不作为侵权行为认定与不作为侵权责任承担的类型化规定的立法构想,以期对我国司法实践中的不作为侵权实务提供解决方案。
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