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摘 要：在各国刑法中，都可以见到“罗密欧与朱丽叶条款”的身影，只不过名称略有不同，该类条款旨在规定当被强奸者未达同意年龄，而强奸者与之年龄差距不大时的定罪量刑情况，本文将简析该条款，并分别以美国、中国为例进行分析。
关键词：法定强奸;未成年人;年龄差距
在强奸犯罪中，有一种特殊的法定强奸罪，概括表述为只要被强奸者未达到同意年龄或法定年龄①，无论其是否同意发生性行为，另一方均构成强奸罪。但现实中，有一些青春期的少男少女因为对彼此的好感而误尝禁果，发生了性行为，此时可能一方未达到同意年龄，另一方也还处于未成年阶段，这种情况从刑法意义上讲社会危害小，因此不应用刑法对其进行处罚或应当从轻处罚，由此衍生了罗密欧与朱丽叶条款（Romeo and Juliet law），又称为“两小无猜”条款。②
在美国刑法中，罗密欧与朱丽叶条款适用于法定强奸罪（Statutory Rape），此条款解决了两个年龄相近的人发生了自愿性关系，而一方未达到法定年龄的情况。美国刑法在判断法定强奸罪时，对于行为人一般需要考虑四个年龄因素：①同意年龄（age of consent），指行为人可以在法律上同意发生性行为的年龄;②被害人最低年龄（minimum age of victim），只要被害人低于该年龄，任何情况都不得免除行为人的罪责;③年龄差距（age differential），即两方年龄差距在一定范围内时，不认为是犯罪;④犯罪人的最低年龄（minimum age of defendant），犯罪人的年龄如果未达到规定年龄则不为罪。当然这里需要阐明，各州的法律并不是同时规定这四个因素。比如美国德克萨斯州规定青少年之间彼此主动的性行为，即便一方或者双方未达到同意年龄，只要任何一方并非登记在案的性犯罪者、双方年龄差距不超过四岁，及两人行为时年龄在十四岁以上，行为人无权威地位，就可免于性侵害的指控。
条款中值得关注的是年龄差距的规定，比如加利福尼亚州规定，与不满18周岁的人发生性关系不合法，但如果两方年龄差距不超过三岁，侵害人的这种行为被认定为轻罪。当然，年龄差距的规定各州各不相同，但总体来说不超过5年。除了年龄差距，条款还规定了法律后果，比如减轻指控，从重罪减为轻罪;减轻刑罚;允许犯罪人在刑期期满后消除犯罪记录或者免除其登记为性犯罪者的要求或减少保留登记的时间。这里需要说明的是美国刑法关于性犯罪的登记制度，美国的一些州规定法定强奸罪犯需要登记在册，表明其为性犯罪者，且该登记名单会向公众公开。国家性犯罪者登记部（NSOPW）允许每一个人通过姓名或地址来搜索性犯罪者。如果没有相应免除或减轻规定，该公开登记便是终身的。登记在册的性犯罪者会受到某些限制，例如其要与学校和其他儿童经常光顾的地方保持一定距离。罗密欧与朱丽叶条款也是在试图解决年轻情侣被终身贴上性犯罪者标签的问题。
罗密欧与朱丽叶条款也有一些适用限制，比如具有权威地位，如果年龄较大一方对于较小一方具有权威地位，例如老师和学生、监护人和被监护人，无论其年龄差距如何，均不能适用该条款。另外，如果过程中涉及武力或造成了身体损伤，同样不能適用。
关于该条款，最初设定两方必须为异性才能适用该条款，但马某案改变了这种设定。2000年2月，患有轻度精神障碍的马某刚满18岁，在18岁生日的一周后，他对另一个不满15岁的男孩进行了口交。堪萨斯州对强奸罪的表述为：自愿发生非法性关系：①性交;②鸡奸;③不当抚摸或触摸14岁到16岁之间的孩子，行为人不满19岁，且两者年龄差距不超过4年，该条款只适用于两方为异性的情况。该条款虽然可以保护年轻男性，但却明确排除了同性关系。马某被指控为鸡奸罪。他的辩护团队称，该州的罗密欧与朱丽叶条款违反了第14修正案中的“平等保护”条款，该条款歧视性取向。审判法院未支持该意见，马某被判处17年监禁，并终身登记为性犯罪者。如果同样的情况发生在男性和女性之间，则最多判处监禁15个月。堪萨斯州上诉法院维持了这一判决，理由是1986年美国最高法院的一项判决表明鸡奸条款是合宪的。马某向堪萨斯州最高法院上诉，而后者拒绝复审。该案随后提交美国最高法院，其推翻了马某的判决，并指出法院关于禁止同性之间自愿发生性行为法律的裁定是违宪的。最终，州最高法院裁定该州的罗密欧与朱丽叶条款确实违反了堪萨斯州和美国宪法的平等保护条款。监禁5年后，马某于2005年11月1日获释。这也是关于罗密欧与朱丽叶条款里程碑式的判例。
我国台湾地区也规定了类似的条款，即“两小无猜”条款，台湾《刑法》第227条规定了和未满16岁的人发生性行为者，不论其为自愿或强迫，都一样是有罪的。但同时《刑法》227-1条规定18岁以下，减轻或免除其刑。
我国大陆地区，在2000年最高法颁布的《关于审理强奸案件有关问题的解释》中规定“对于已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，依照刑法第十七条、第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚;对于与幼女发生性关系，情节轻微、尚未造成严重后果的，不认为是犯罪。”2013年《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》再次强调了“已满十四周岁不满十六周岁的人偶尔与幼女发生性关系，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪”。
罗密欧与朱丽叶条款的规定和发展是法律不断实践的结果，对其合理性的研究对于未来其他法律条款的构建具有一定的指导性意义。
注释：
①美国刑法表述为同意年龄（age of consent），我国刑法规定为14周岁.
②台湾刑法表述为“两小无猜”条款.
参考文献：
[1]Bierie David M，Budd Kristen M. Romeo， Juliet， and Statutory Rape.[J]. Sexual abuse ： a journal of research and treatment，2018，30（3）.
[2]Amare Tesfaye. Child Rights Protection in Ethiopia： Critical Analysis of the Statutory Rape Provisions of the Criminal Code and Their Application[J]. Beijing Law Review，2017，08（04）.
关键词：法定强奸;未成年人;年龄差距
在强奸犯罪中，有一种特殊的法定强奸罪，概括表述为只要被强奸者未达到同意年龄或法定年龄①，无论其是否同意发生性行为，另一方均构成强奸罪。但现实中，有一些青春期的少男少女因为对彼此的好感而误尝禁果，发生了性行为，此时可能一方未达到同意年龄，另一方也还处于未成年阶段，这种情况从刑法意义上讲社会危害小，因此不应用刑法对其进行处罚或应当从轻处罚，由此衍生了罗密欧与朱丽叶条款（Romeo and Juliet law），又称为“两小无猜”条款。②
在美国刑法中，罗密欧与朱丽叶条款适用于法定强奸罪（Statutory Rape），此条款解决了两个年龄相近的人发生了自愿性关系，而一方未达到法定年龄的情况。美国刑法在判断法定强奸罪时，对于行为人一般需要考虑四个年龄因素：①同意年龄（age of consent），指行为人可以在法律上同意发生性行为的年龄;②被害人最低年龄（minimum age of victim），只要被害人低于该年龄，任何情况都不得免除行为人的罪责;③年龄差距（age differential），即两方年龄差距在一定范围内时，不认为是犯罪;④犯罪人的最低年龄（minimum age of defendant），犯罪人的年龄如果未达到规定年龄则不为罪。当然这里需要阐明，各州的法律并不是同时规定这四个因素。比如美国德克萨斯州规定青少年之间彼此主动的性行为，即便一方或者双方未达到同意年龄，只要任何一方并非登记在案的性犯罪者、双方年龄差距不超过四岁，及两人行为时年龄在十四岁以上，行为人无权威地位，就可免于性侵害的指控。
条款中值得关注的是年龄差距的规定，比如加利福尼亚州规定，与不满18周岁的人发生性关系不合法，但如果两方年龄差距不超过三岁，侵害人的这种行为被认定为轻罪。当然，年龄差距的规定各州各不相同，但总体来说不超过5年。除了年龄差距，条款还规定了法律后果，比如减轻指控，从重罪减为轻罪;减轻刑罚;允许犯罪人在刑期期满后消除犯罪记录或者免除其登记为性犯罪者的要求或减少保留登记的时间。这里需要说明的是美国刑法关于性犯罪的登记制度，美国的一些州规定法定强奸罪犯需要登记在册，表明其为性犯罪者，且该登记名单会向公众公开。国家性犯罪者登记部（NSOPW）允许每一个人通过姓名或地址来搜索性犯罪者。如果没有相应免除或减轻规定，该公开登记便是终身的。登记在册的性犯罪者会受到某些限制，例如其要与学校和其他儿童经常光顾的地方保持一定距离。罗密欧与朱丽叶条款也是在试图解决年轻情侣被终身贴上性犯罪者标签的问题。
罗密欧与朱丽叶条款也有一些适用限制，比如具有权威地位，如果年龄较大一方对于较小一方具有权威地位，例如老师和学生、监护人和被监护人，无论其年龄差距如何，均不能适用该条款。另外，如果过程中涉及武力或造成了身体损伤，同样不能適用。
关于该条款，最初设定两方必须为异性才能适用该条款，但马某案改变了这种设定。2000年2月，患有轻度精神障碍的马某刚满18岁，在18岁生日的一周后，他对另一个不满15岁的男孩进行了口交。堪萨斯州对强奸罪的表述为：自愿发生非法性关系：①性交;②鸡奸;③不当抚摸或触摸14岁到16岁之间的孩子，行为人不满19岁，且两者年龄差距不超过4年，该条款只适用于两方为异性的情况。该条款虽然可以保护年轻男性，但却明确排除了同性关系。马某被指控为鸡奸罪。他的辩护团队称，该州的罗密欧与朱丽叶条款违反了第14修正案中的“平等保护”条款，该条款歧视性取向。审判法院未支持该意见，马某被判处17年监禁，并终身登记为性犯罪者。如果同样的情况发生在男性和女性之间，则最多判处监禁15个月。堪萨斯州上诉法院维持了这一判决，理由是1986年美国最高法院的一项判决表明鸡奸条款是合宪的。马某向堪萨斯州最高法院上诉，而后者拒绝复审。该案随后提交美国最高法院，其推翻了马某的判决，并指出法院关于禁止同性之间自愿发生性行为法律的裁定是违宪的。最终，州最高法院裁定该州的罗密欧与朱丽叶条款确实违反了堪萨斯州和美国宪法的平等保护条款。监禁5年后，马某于2005年11月1日获释。这也是关于罗密欧与朱丽叶条款里程碑式的判例。
我国台湾地区也规定了类似的条款，即“两小无猜”条款，台湾《刑法》第227条规定了和未满16岁的人发生性行为者，不论其为自愿或强迫，都一样是有罪的。但同时《刑法》227-1条规定18岁以下，减轻或免除其刑。
我国大陆地区，在2000年最高法颁布的《关于审理强奸案件有关问题的解释》中规定“对于已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系构成犯罪的，依照刑法第十七条、第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚;对于与幼女发生性关系，情节轻微、尚未造成严重后果的，不认为是犯罪。”2013年《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》再次强调了“已满十四周岁不满十六周岁的人偶尔与幼女发生性关系，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪”。
罗密欧与朱丽叶条款的规定和发展是法律不断实践的结果，对其合理性的研究对于未来其他法律条款的构建具有一定的指导性意义。
注释：
①美国刑法表述为同意年龄（age of consent），我国刑法规定为14周岁.
②台湾刑法表述为“两小无猜”条款.
参考文献：
[1]Bierie David M，Budd Kristen M. Romeo， Juliet， and Statutory Rape.[J]. Sexual abuse ： a journal of research and treatment，2018，30（3）.
[2]Amare Tesfaye. Child Rights Protection in Ethiopia： Critical Analysis of the Statutory Rape Provisions of the Criminal Code and Their Application[J]. Beijing Law Review，2017，08（04）.