流量劫持不正当竞争行为的法律规制研究

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互联网经济是流量经济,互联网企业之间的竞争也是围绕流量展开的,这导致流量劫持不正当行为频繁发生,不仅对市场竞争秩序造成困扰,同时也阻碍的互联网市场的创新与发展,因此有效规制流量劫持不正当竞争行为对于维护互联网经济创新发展具有重大意义。过去,由于一般条款的灵活性,使之成为认定流量劫持具有不正当性的重要依据,但随着案件的增多,在适用中越来越缺乏可预见性,出现了滥用的情形,一般条款一直被诟病。2018年生效的互联网条款试图明确流量劫持的认定,但又出现了覆盖不够周延、行为脱离法定种类的问题,在论证时仍可能援引一般条款。司法实践中对于裁判这类不正当竞争案件总结出一些适用的规则,比如避让原则、非公益不干扰原则、最小特权原则和利益衡量原则,进一步完善了流量劫持行为的认定。但是在司法实践中仍然存在保护经营者、消费者利益不周的情况,主要还存在新型流量劫持行为的认定难、诉前禁令的适用率低、取证困难、损害赔偿不足和消费者利益得不到保护等困境。对此在借鉴国外相关规制的基础上,提出解决上述困境,比如学习美国的禁令救济制度、判例制度和惩罚性赔偿制度,学习德国单行立法等规定;从而完善我国流量劫持行为不正当性的认定,提高诉前禁令在不正当竞争领域的适用率,在证据方面设立技术查明制度和规范电子数据的搜集,在损害赔偿方面不仅仅适用法定赔偿,还可以适用裁量性赔偿,尤其是惩罚性赔偿,以求完善流量劫持类不正当竞争行为的法律规制。
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