【摘 要】
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特征履行规则是合同冲突法领域内重要的法律选择方法,因其具备较高的确定性、较强的可操作性受到大陆法系国家的普遍青睐。作为最密切联系原则的具体实现方式,该规则在高效处理涉外民商事纠纷案件的同时,也合理限制了法官手中的自由裁量权,在处理涉外合同纠纷中发挥着不可替代的作用,并成为我国国际私法体系中不可或缺的一部分。第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2010年10月28日审议通过了《中华人民共
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特征履行规则是合同冲突法领域内重要的法律选择方法,因其具备较高的确定性、较强的可操作性受到大陆法系国家的普遍青睐。作为最密切联系原则的具体实现方式,该规则在高效处理涉外民商事纠纷案件的同时,也合理限制了法官手中的自由裁量权,在处理涉外合同纠纷中发挥着不可替代的作用,并成为我国国际私法体系中不可或缺的一部分。第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2010年10月28日审议通过了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)。这是我国首部就涉外民事关系法律适用问题所作出的较为统一规定的法律,大大改善了以往我国国际私法领域较为混乱的立法局面,开启了我国国际私法的新篇章。然而,在赞扬并肯定该法历史价值与社会作用的同时,不少学者亦对其设计上存在的不足与漏洞提出了批评与质疑声。再加上该法施行后所取得的实际效果并未达到学界最初所抱有的法律期待,一时间成为理论实务界研究的热门对象,尤其是所涉及的“特征履行规则适用问题”备受关注。众所周知,《法律适用法》实施前,特征履行规则在我国已经形成较为成熟的适用路径,并积极推动了司法实务审判;而《法律适用法》实施后,统一集中规定在该法第41条中的特征履行规则却并未发挥已有的功效价值,恰恰相反,它却因立法语言充满歧义、内容规定不周延成为学界的众矢之的。在此氛围影响下的司法实务界,特征履行规则适用陷入尴尬境地。为解决《法律适用法》实施带来的适用难题,提高特征履行规则在我国涉外合同纠纷领域的适用效率,本文着重从四个部分展开论述:第一部分,前后对比,发现不足之处。笔者试图通过对比《法律适用法》实施前后特征履行规则所出现的不同变化,得出现阶段规定的不足之处,并结合上层立法所引起的司法裁判结果,就特征履行规则适用出现难题作出初步探究与思考。第二部分,由表及里,分析问题。笔者认识到,造成特征履行规则适用难题出现的原因是多方面的,除了规定本身表述不严谨外,还存在对特征履行规则背后的特征性履行理论认识不深、对与最密切联系原则二者关系存在误读等因素有关。在此基础上,笔者对实践中特征履行规则与最密切联系原则的实践状况亦进行了总结评析。第三部分,细致考证,各个击破。笔者在这一部分着重对影响特征履行规则适用的因素进行探究再分析,并对学界涉及该规则适用的争议问题进行了简单评述,以期厘清困扰人们尤其是法官群体选择特征履行规则的关键问题。第四部分,研以致用,提出针对性建议。在辨清影响特征履行规则适用的各个因素后,根据所得结论,提出完善《涉外民事关系法律适用法》第41条规定的合理化、专门化意见,最终促进该规则在新一阶段得到更好适用。
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