论我国涉外婚姻家庭法律适用中的弱者保护原则

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20世纪初期以来,国际私法领域中的价值取向开始注重对弱者利益的保护,表明了其从冲突正义向实质正义的转变,在立法中也开始以体现弱者利益保护的“结果导向”的冲突规范来体现法律适用角度对于弱者利益的关切。我国2010年《涉外民事关系法律适用法》是我国国际私法立法的里程碑,在婚姻家庭领域法律适用规则的制定上也体现了弱者利益保护的原则。本文从立法规定和司法实践的不同视角,采用理论与实践相结合的方法对我国涉外婚姻家庭法律适用中的弱者利益保护原则进行了系统研究。第一部分对涉外婚姻家庭法律适用中的弱者进行界定以及阐述弱者保护原则的确定。涉外婚姻家庭法律适用中的弱者,在身份上具有多样性、不易识别性以及相对性等特征。各国在立法上确立弱者保护原则,是出于人权保护和实质正义的追求、保护家庭和谐以及实现双方当事人的自由和平等的需要,因而具有必要性。立法中,通常采用有利于原则和对连接点软化处理的方式来实现在婚姻家庭法律适用上的对于弱者的保护。第二部分析了我国涉外婚姻家庭法律适用立法中关于弱者保护原则的规定。我国在父母子女关系、扶养关系和监护关系的法律适用规定中采用了弱者利益保护原则。父母子女的弱者具有相对性,故相关法条里仅使用了弱者的概念,而在扶养和监护关系上,则直接将弱者具体化为被扶养人和被监护人。在这三种关系的法律适用上均采用了有条件的选择性冲突规范的类型,并将弱者利益保护程度的最大化作为准据法的选择标准。第三部分对我国涉外婚姻家庭法律适用立法中弱者保护原则的司法运用进行了研究。由于“弱者”的界定与“弱者权益保护”的判断都具有一定的弹性,在审理具体案件时,法官对于弱势一方以及对其利益的保护都需要运用自由裁量权进行具体分析和衡量而难免具有一定的主观性,导致实践中存在一定程度上的自由裁量权的滥用。此外,由于外国法查明的实际困难,导致我国司法实践中普遍存在无视相关冲突规范中实现弱者保护原则的有利于弱者的选法标准,相关准据法确定的结论未能真正贯彻立法精神和意图。因此,司法实践中应从程序上对法官的自由裁量权予以适当限制以达成规则与裁量之间的适当平衡,并明确必须以最有利于弱者利益的保护为标准,通过对备选的法律的适用结论的比较来确定准据法。当然,为了克服外国法查明上的困难,法院应该更好地利用第三方外国法查明机制。
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