正当防卫疑难问题研究

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本文共分四部分,论述了刑法中正当防卫制度的几个疑难问题,以求对正当防卫制度的理论与实践有一点贡献。第一部分,引言。介绍正当防卫的历史渊源、我国刑法关于正当防卫制度有关规定以及司法现状。第二部分,正当防卫中的不法侵害。论述了不法侵害的认定,不法侵害是否包括不作为的形式,不法侵害的程度范围,不法侵害的罪过形式是否包括过失,不法侵害的时间界限。分别提出了根据主客观相一致的原则,对不法侵害人是无责任能力的人不能实施正当防卫;为保证正当防卫制度不出现新的混乱,对防卫过当不应再允许进行逆防卫;只要具有现实的紧迫性,不作为也可以成为正当防卫中的不法侵害;以是否具有现实的紧迫性为标准判定对过失不法侵害能否进行正当防卫;自救行为不能适用正当防卫,而应作为正当化行为的一种另行立法。第三部分,防卫过当。论述了防卫过当和正当防卫的关系,正当防卫限度的问题,防卫过当的罪过形式,防卫过当的认定和处理。分别提出了防卫过当和正当防卫是基于防卫行为基础上的两种相互对立的表现形式;根据不法侵害的程度用分层次的方法认定是否超过必要的限度;由于我国立法中增加了“明显超过”的规定,因此防卫过当的罪过形式只能是间接故意;在防卫过当的认定和处理中应明确举证责任的主要归属,在处罚时应区分自我防卫和防卫他人。第四部分,无限度正当防卫。探讨了刑法第20条第3款的名称问题,对刑法中第20条第3款的理解问题,无限度正当防卫的主体问题以及无限度正当防卫的立法评析及完善。捉出了无限度正当防卫准确地反映了刑法第20条第3款的内涵和外延最符合刑法第20条第3款的名称要求;无限度正当防卫的主体应该是公民,而不仅仅是被侵害人;该条款在立法中的失误以及完善的方法。
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