论风险社会语境下的刑法谦抑

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刑法谦抑的理念孕育于早期的刑法思想之内,并其不是刑法学者一时的兴意,而是对刑法学中璀璨思想的“朝花夕拾”。但刑法谦抑作为一种理念,又与传统的刑法价值存在不一样的地方,其有着自身独立存在的基础。刑法是一种不得已的“恶”。刑法谦抑的理念正是在重新定位刑法的社会功能的基础上被提出来的,其旨在限缩刑罚权的发动,保障公民避免来自刑法的“恶”的任意侵扰和干涉。刑法谦抑作为现代刑法的一种基本理念,其承载着公正、自由、秩序等社会需求的基础价值,蕴含着人类社会对安全、权利等利于自身发展的要素的追求。刑法谦抑的功用从早期限制处罚范围和处罚程度的立法层面,到如今的贯彻于刑法运行的整个过程的转变,彰显了人们对刑法认识的逐渐深入。随着风险社会的到来,建立在传统刑法理念基础上的刑法谦抑,多少存在着与现代社会语境格格不入的地方。“刑法理论的创立及其嬗变,固然离不开对刑法规范本身体系化、精细化的研究,同时也离不开对所处社会的深思熟虑,离不开对身处社会的价值的思考,刑法原理不过是将这种思考得出的价值选择转化为刑法的规范语言而已”。传统社会的安全风险类型与风险社会安全威胁的突发性、破坏性、技术性以及复杂性已不可同日而语,风险社会对安全的需求比以往任何一个时期都迫切,比任何一个传统的地域社会都旺盛。那么,自由的价值与安全的价就需要予以再次衡平,刑法谦抑的理念需要被再次进行时代的解读,风险社会语境下的刑法谦抑与传统刑法理论的矛盾需要进一步得到调和。本文运用了历史研究法,得出了刑法谦抑需要在法治语境下解读的结论。也即时代语境对刑法谦抑的解读;运用了比较研究法,初步探讨了刑法谦抑价值理念的地域性问题,得出了刑法谦抑需要在中国语境下解读的结论;运用文献研究法,参照前人对本课题内容的研究,得出刑法在风险社会语境下应从“限定的”处罚向“妥当的”处罚转变的结论。也即刑法的首要任务是惩罚犯罪,维护社会的安全秩序,刑法谦抑的理念是预防刑法不当惩罚的价值标准和规制手段,刑法谦抑的价值追求是“公正的”惩罚。全文以对刑法谦抑理念的内涵解读为基础,着重于分析刑法谦抑理念与风险社会的离合关系,强调对刑法谦抑作出适应时代发展的变通,以调和其与社会不相容的矛盾状况,化解其与刑事政策、责任主义、法益保护的矛盾之处,建立风险社会语境下的刑法谦抑理念。通过刑法谦抑实现的基本方略,分析了刑法立法、司法、执法过程的法律适用问题,期望能对刑法谦抑的具体贯彻的发展有所助益。
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