论侵权行为的违法性

来源 :中国人民大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:Chrys0721
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
违法性是侵权损害赔偿责任构成要件的必不可少要件之一,在德国法系的侵权损害赔偿责任构成三层次结构中处于中间位置,连接着侵权构成要件的该当性与有责性,即使在法国民法中,虽然未明确违法性,但在过错中包含着违法性的内容。当前我国学界对于违法性是否为侵权损害赔偿责任构成的一个独立要件存在争议,对于这些争议必须在准确界定违法性的基础之上才能正确解决,如果对违法性不能准确界定,则所谓的争议也无实际意义。正是基于此,本文对违法性作了准确界定,将之视为是行为人对行为义务的违反。然后对违法性进行了深入探讨,在某些方面提出了一些独到的见解。  根据一定的逻辑顺序,本论文从六个方面对违法性作了详尽分析,主要内容大体如下:  第1章是违法性存在论。对违法性的研讨,首要的问题就是确定违法性的客观存在,只有肯认了违法性在侵权损害赔偿责任构成中的客观存在,才能对违法性进行深入的研究,解析有关的疑难。对违法性的存在考察,可以采用历史分析的方法研究,对违法性的历史发展进行梳理,把握违法性的发展脉络,进而可以肯认违法性的历史存在。具体而言,违法性滥觞于罗马法,其后在法国民法的过错概念中得以吸纳,直至德国民法典明确规定违法性,违法性始完全分离。甚至在判例法的英美法系,也存在某些违法性含义的内容。而且除了纵的考察之外,也应当从横的方向进行比较分析,甄别违法性这一概念在不同法律部门的存在与内涵,确立违法性在作为民事法中民事责任的侵权损害赔偿责任构成中的地位。基于这一考虑,本章比较全面地从法理学、刑法学、行政法学、民法学等部门法学考察了违法性的存在。  第2章是违法性界定论。违法性的界定必须从深层背景考察,注意有关的哲学观念的异化,正视新型权利不断生成的现实,分析侵权形态的变化,结合刑法理论,这些都是准确界定违法性的重要要素。对于违法性,一般从违反法规范的角度予以界定,但这种界定存在一些弊端,在法律规范范围的具体确定上存在模糊,而且对特殊侵权行为的违法性也难以判定违法性。为此,应当将违法性界定为对相应行为义务的违反。  第3章是违法性独立论。在违法性是否应当为我国侵权责任构成的一个独立要件问题上,存在重大分歧。但借鉴德国法系的侵权损害赔偿责任构成三层次结构,以及我国台湾地区的理论与实务,违法性都是独立存在的。而且违法性与过错的本质不同决定了违法性应当独立,违法性的重大作用也决定了违法性应当独立,违法阻却事由的存在更是说明了违法性的存在。我国未来的侵权行为法应当采纳德国法系的侵权损害赔偿责任构成三层次结构,确立违法性的独立地位。  第4章是违法性价值论。违法性作为侵权责任成立的基础,无论是在理论上还是在操作实务中都具有无可比拟的价值。首先,违法性直接体现了侵权行为概念的意蕴,揭示了侵权行为的内质;其次,违法性在侵权损害赔偿责任责任构成与犯罪构成要件中都不可或缺,将违法性作为侵权损害赔偿责任构成的一个独立构成要件是统一的构成要件的要求;再次,违法性符合了侵权行为法的正义观要求,即从矫正正义转向分配正义;最后,违法性具有重大实践价值,不仅在我国司法审判中违法性是认定侵权责任的一个必不可少要件,而且我国有关司法解释已经明确规定了违法性作为有关侵权损害赔偿责任的一个独立构成要件。  第5章是违法性判断论。对违法性的所有论述,最后都要归结于对违法性的判断。在违法性发展的不同阶段,形成了不同的违法性判断理论,起初是结果违法理论,后来出现了行为违法理论。近些年来,交易安全义务理论对违法性的判断也发挥了重要作用。根据违法性是对行为义务违反的本质出发,我国在违法性判断上应当从行为义务着手,判断违法性存在与否。值得注意的是,先前对于特殊侵权行为的违法性问题甚少涉及,但不可否认违法性在特殊侵权行为责任承担中发挥着重要作用,需要确认特殊侵权行为的违法性。  第6章是违法性与过错博弈论。究竟是违法性与过错应当各自独立,还是违法性被过错所吸收,这是一个不得不面对的分歧,也是当前学界与实务界争论甚烈的一个问题。将违法性独立于过错,不仅在理论上逻辑清晰,而且在操作上也存在实益。而且所谓的过错吸收违法性的立论基础——过错的客观化,在本质上只是判断过错的标准采取了善良家父的客观标准,更容易运用,而不是否认过错的主观本质。因此,应当将违法性独立于过错。  最后,本论文对违法性在我国未来民法典侵权行为法中的走向作了说明。时值我国大陆制订民法典之际,对于违法性在未来民法典侵权行为法中如何取舍,不仅仅是一个理论问题,而且关涉到整个侵权行为法的定位,直接影响到侵权行为法在司法实践中的操作效果,理应慎重。违法性与过错并不是可以完全融合的,两者在本质上存在根本差异,而且两者合二为一也只是形式上的糅合,主观与客观方面、道德非难与行为价值判断还是分离的,也就是法国法系所谓的过错的两元性。将违法性与过错分别独立,并科学界定违法性与过错的关系,即违法性与有责性对应,而过错则涵摄于有责性中,构建侵权责任构成的三层次结构,使得我国的侵权责任构成逻辑严谨、层次清楚、操作简便。这样我国的侵权行为法就形成了一个圆润自洽的和谐体系。为此,应当在在侵权行为的一般条款中表述违法性。
其他文献
应用电子显微技术和生化技术 ,研究了棉铃虫Helicoverpaarmigera (Hiibner)围食膜的超微结构和表面形态 ,初步分析了围食膜蛋白质的种类 ,测定了蛋白质和糖的含量。结果表明
请下载后查看,本文暂不支持在线获取查看简介。 Please download to view, this article does not support online access to view profile.
期刊
在德国刑法释义学中,客观归责有广义和狭义之分,狭义的客观归责理论研究的是行为与实际发生的结果之间在构成要件意义上的联系;广义的客观归责理论是根据行为人——行为——结
期刊
阅读教学不仅是英语课程教学的主体部分,合理进行阅读教学的组织与设计还能够开展对学生各方面能力的培养与锻炼。高中阶段的英语教学目标并不仅仅在于要让学生的语言水平得
近几年,我国的地质勘察事业得到了前所未有的发展,钻探技术由于具有准确的分析能力,因而被广泛地应用于地质勘察工程中,并逐渐成为地质勘察的主要方法与手段。 In recent ye
润道打造西那VVA新一代年轻品牌形象,结合西班牙的风情文化及民族特色,将前卫错落有致的布局完美地融入整体空间。设计精致而温馨,新颖且独特,并将品牌中的元素巧妙融入,和谐
语文综合实践活动以语文性、实践性、自主性、创新性、综合性为主要特征,是新课改的亮点,其目标着眼于学生素养的提高和可持续发展;反思性学习不仅可以培养元认知意识,更重要
2011年11月30日上午,北京西郊宾馆银杏大厅,座无虚席,落实企业安全生产主体责任知识竞赛颁奖大会在这里召开,来自全国各地的240多名竞赛优胜奖获奖单位代表参加了颁奖大会.此
本试验以可变电荷矿物专性吸附磷作为唯一磷源 ,制成选择性培养基。磷的有效性以矿物吸附磷的饱和度表示 ,分别为 0 ,2 5% ,75% ,10 0 %。以 30年茶树根际红壤制成悬液接种。