持有论:行为、犯罪、诉讼

来源 :北京大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:wjp711018
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
在我国刑法中,非法持有型犯罪(通常简称为持有型犯罪)是一类"新兴"的、具有特殊政策目的和功能的犯罪类型,其典型特征是运用"持有"作为该类犯罪的基底构成要素。迄今为止,无论是这种"持有"行为本身,还是对持有型犯罪这一犯罪类型,理论上还没有给予清晰的、令人信服的解读,实务上也提出许多疑问亟待解答,它们仍是国内刑法学界的研究热点之一。在笔者看来,其主要原因是囿于我国传统刑法理论的束缚,人们尚未找到适当的分析范式、路径和方法。本文打算首先在行为概念下对持有进行考察,查明持有是怎样的一种行为;其次,立足于这种对持有行为的认识,分析以这种持有行为为基础建构的持有型犯罪;最后,在持有型犯罪刑事政策的关照下,分析持有、持有型犯罪的诉讼,以从根本上把握持有、持有型犯罪的价值所在。  在刑法理论上,持有应是作为现代刑法基础的行为概念下的议题,而不是传统犯罪构成理论中危害行为要件概念下的议题;是一个持有是怎样的一种"行为"的议题,而不是一个是怎样的"危害行为"的议题--即不应是在"危害行为"的概念下讨论持有是一种作为、不作为抑或与之并列的一种独立的行为形式。在"行为"的概念下,刑法中的持有就是一般持有,即人对物事实上的控制、支配,其实质就是人对物事实上的控制、支配关系,它是一个关系范畴。持有的存在论特征就是这种事实上的控制、支配关系在客观上的展现,其特点是持有既可以表现为各种各样的积极身体动作形式,如持、捏、提、背、携带、运输、私藏等,也可以表现为各种消极的"无"身体动作情况,如在某人刚锁上的抽屉里发现了一只手枪,这也表明了"持有"的存在。这样一种持有行为是价值无涉的(或者说价值中性的)。一种本质是关系范畴、具有独特的存在论特征、价值无涉的持有,当然不同于客观上具有特定类型形态、价值上具有否定价值(违法的)的作为、不作为。持有行为的存在拓展了传统行为的外延。根据上述对持有行为的认识,可以对巨额财产来源不明罪进行成功的解读。(上篇:第一~四章)  我国刑法中的持有型犯罪实际是单纯以持有为实行行为、具有特殊政策目的和功能的一类犯罪,它们具有中国的特色。就目前而言,具有实际研究意义的仅限于五种典型的非法持有型犯罪和一种实质意义上的非法持有型犯罪--巨额财产来源不明罪。正像行为概念的变迁通常引起犯罪论体系的变迁一样,这种以特定政策目的为导向的、以持有为行为要件构筑的持有型犯罪也与普通的罪名在构成要素上有不同之处,对其分析不能拘泥于传统理论提供的分析范式,而必须根据实际的情况选择适当的分析方法、路径,只有如此,才能得到适当、准确、清晰的解释和把握。持有型犯罪成立的实体条件,应包括持有事实(持有人、持有物和二者之间的持有关系即持有"行为")、主观要素"明知"和规范性要素"非法性"。此外,应当特别引起注意的是,在持有型犯罪的上述实体构成之外还有一个特殊的"附加条件"--"没有证据证明持有物品的来源与用途",这是在我国刑法罪名中是独特的,它其实就是德日刑法理论中所称的"客观处罚条件"。与我国刑法中的持有型犯罪相对应,世界各国刑法中也或多或少规定了一些持有型犯罪,除了一些实体内容相同外,还有一些形式或实质根本不同的持有型犯罪,它们有的是建构在一种不纯正的持有之上,有的主观方面不仅包含明知,还要具有一定主观意图,有的立法目的明显与我国刑法中持有型犯罪的立法目的不同。因此,在对持有问题的研究中,不能把我国的持有型犯罪与其简单类比。  一般来说,每一种具体的实体罪名都对应着一种具体的诉讼,各罪有其不同的证明内容,且应根据各罪不同的证明内容选择有差异的证明方式、证明责任和证明标准等。持有型犯罪"诉讼"的根本特点在于其是一种"借来的诉讼",即持有型犯罪作为追究其关联犯罪的补漏性、堵截性罪名,实际上并没有自己独立的诉讼,持有型犯罪是追究其关联犯罪的普通诉讼因出现一定情况产生的"副产品"、"半成品","持有型犯罪的诉讼"是一种"借来的"、"半截的"普通诉讼。据此,目前学界讨论的一些"诉讼问题",如所谓持有型犯罪证明责任倒置、严格责任等,其实都是"臆想"中的伪问题。真正的持有型犯罪的"诉讼问题",实际就是如何将持有型犯罪特有的刑事政策目的在诉讼中具体贯彻和体现。因此,本文第十章阐释持有型犯罪的具体证明内容、如何减少诉讼证明内容以及如何减少控方证明责任的。  本文的创新之处在于,以新的视角厘定了我国刑法中的持有内涵与外延、持有型犯罪内涵、外延及其特点,提出了持有型犯罪并没有自己独立的诉讼程序的基本判断,揭示了持有型犯罪证明责任倒置问题的本质,等等。在方法论上,则突破了过去学界在传统理论的分析框架和概念体系下对持有、持有型犯罪进行分析的做法,而在借鉴国内学界已有的关于持有和持有型犯罪的研究和认识基础上,从新的视角对持有、持有型犯罪的实体和诉讼进行了分析解读,最重要的一点是在行为论的平台上对持有进行分析,提出了一些自己的见解。
其他文献
当下,中国正处于社会转型的关键时期。各种旧有的社会矛盾没有完全消除,同时新的社会矛盾错综复杂并不断涌现,人民法院涉诉信访的数量一直在高位运行。近年来我国涉诉信访中的缠
1949年以来,我国玉米品种实现多次更新换代,每一次品种更新都会推动玉米种植面积扩大、产量提高、效益增加。我国玉米面积扩大经历3个快速发展时期和2个缓慢发展时期,玉米单
随着我国政治形势、经济形势以及社区矫正工作的进一步发展,非监禁刑的适用将不断扩大,社区矫正的人数也将不断增多。司法所作为目前社区矫正日常工作承担机构的缺陷与弊端已不
随着电网建设规模和强度不断增加,物资供应的压力日益显著,部分基层单位物资调配体系运作不畅、资源统筹能力不足、保障灵活性不强以及管理创新能力不足等问题逐步显现.因此,
本设计采用PLC对变频器进行控制,利用变频器具有节能的功能,对三台水泵采用PLC控制交流接触器组进行工频/变频切换和水泵工作数量的调整,实现闭环自动调节水压达到恒压供水的
随着我国市场经济的完善,加快了城市化进程,让人们的生产生活发生了很大的改变,同时也增加了人们对电力的需求.为此,电力企业在生产的过程中,要加强对风险的控制.目前,我国电
由于现代话语的多模态性,传统语法教学“讲授—学习”的单一模式已不能满足学习者的需求。培养英语语法教学中的多模态识读能力势在必行,合理利用各种多模态资源,从英语语法
进入新世纪后,我国综合国力不断增强及经济水平提升,现代化城市建设工作在我国开展起来,并且随着时间的推移正在逐渐深化.随着土地资源紧张的问题持续加剧,对电力工程建设质
电闪雷鸣。山雨欲来。母亲,在被树木撞倒的零落风声下,我安宁如敛翼的天使。——那是你,胸襟辽阔。在你优雅的胴体前,爱无瑕疵。恨是罪孽。喜欢你温润的掌心,抚过我毛茸茸的
人口老龄化已经成为目前世界各国普遍面临的重大问题,老龄化将给全球社会经济的可持续发展带来不容忽视的潜在危机,欧洲是老龄化较为严重的地区,因此,针对人口老龄化带来的诸多不