当代中国法律移植的困境及其对策研究

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法律移植对于比较法学来说是其理论研究中主要关注的项目,同时也是比较法学研究实践的一个重要参考。法律移植是一种法律的法律国际化和法律借鉴的方法。法律移植是立法者在研究如何构建与我国社会主义市场经济相符合的现代法律体系的过程中主要探讨的论题。随着改革开放以来我国政治、经济的飞速发展,而以法律移植为主要方法的立法迅速发展起来,这一立法过程却逐渐暴露出各种困境。本文在对法律移植的困境的国内外研究现状进行分析的基础上,分析了我国的法律移植困境的表现以及形成原因,以期有助于完善法律移植相关的理论研究,为我国法律移植的困境的解决提供些许帮助。在中国全面推进社会主义现代化建设的这个环境中,法律移植有其特殊性,表现为法律移植是法律现代化的捷径,法律移植有着民族复兴的历史使命和秩序重构的价值追求。法律移植在当代中国的立法中已经成为一种较为普遍的法律现象,而通过法律移植的立法却逐渐暴露出其内在的各种张力与困境,主要体现在事实与法规、构造与自生、地方主义与普适主义等领域的焦灼关系之中。中国法律移植的困境具体表现为:本土社会事实与外来法律文本的抵触、自生秩序与立法秩序的悖论、新移植法律与早期移植法律的不融洽、规则的地方性与秩序追求的普适性的两难命题和单项制度与制度环境的矛盾。针对本文所描述的法律移植困境的几种现实表现,从政治、经济、文化等方面对法律移植困境产生的原因进行了分析,以求能够为法律移植的困境的解决提供依据。在对国内已有的法律移植困境解决对策文化改造论、现代化论、历史结构论等最新的研究成果的基础上,分析其利弊,并尝试性提出了法律移植与维护国家主权相统一、与中国的客观实际相符合、法律移植实现植体功能最大化等相应的解决原则。在原则基础上提出了移植法律的选择与协调、移植法律适当的超前性、移植法律本土化等具体的有针对性的解决对策,以求能够缓和法律移植所带来的各种困境,进一步提高我国的法律移植立法技术,促进我国的法律现代化进程。
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