刑法修正案(八)在97刑法第63条第1款中增加了“本法规定有数个量刑幅度的,应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚”。新增内容在为减轻处罚的力度做了一个较为明确规定的同时,也招致了不少批判,其合理性有待商榷。最高人民法院的《量刑指导意见》只谈到了从宽的幅度,没有谈到减轻处罚的问题,而量刑情节包括减轻情节的提取、适用,理论上并未给出清晰的结论,相关研究成果没有得到其他学者的质证。所以,为了澄清这样的问题,实现量刑的公正,本文选此为题。全文共分为六个部分,共约三万字。第一部分,讨论的基础与问题。梳理和解释刑法第63条的涵义,清晰讨论减轻处罚事实依据、减轻处罚基点与力度的规范基础;关联量刑情节与定罪情节等概念,整理量刑情节类型与层次,形成讨论减轻处罚问题的平台;透过由犯罪事实到行为人因素的评价过程,发现减轻情节提取和适用中的难点,为后续寻求解决方案找准研究的靶位。第二部分,明确规制减轻处罚的法理依据,为建立相关技术规则确立价值目标。首先,奉行责任主义刑法立场。反映行为危害程度的情节是否得以准确适用关系到对行为人刑事责任的准确评价,因此彰显责任刑法的要义是运用情节调整刑罚的重要依据;其次,有效预防再犯罪。反映行为人主观态度变化的情节的适用关系到有无必要或者有多少必要运用刑罚的问题,如果能合理的运用刑罚,就既能有效节省执法资源,又能抑制行为人再犯的可能性,从而实现预防再犯罪的目的;再次,情节作用性质与作用力度本身是一个复杂的问题,相关问题应该拿到法庭上由控辩双方进行质证、辩论,保证程序公正透明。第三部分,讨论减轻处罚对象即情节。首先,根据由行为到行为人的量刑思维步骤,将减轻情节划分为行为情节和行为人情节。其次,就同是从宽情节的从轻和减轻进行甄别,根据法律显性规定和隐性规定,建议结合案件具体情况判断情节的作用性质。再次,重点讨论酌定减轻情节提取的难点问题,始终根据行为危害程度及罪过程度,研判犯罪手段、对象、结果和动机的特殊性,根据犯罪的实际危害程度,研判赔偿及求得谅解的行为的作用力度。第四部分,讨论减轻处罚基点。首先,根据刑法分则规定的法定刑等级,对应不同案件中的不同事实将法定刑幅度的最低点作为基点。其次,根据从外向内,从行为到行为人因素的思维规律,逐步确定行为情节与行为人情节的基点。再次,分别以数额犯未遂和自首为例,讨论“对应犯罪事实的减轻处罚的基点”和“对应行为人因素的减轻处罚的基点”的确立问题。第五部分,讨论减轻处罚力度。首先,针对现行刑法在“下一量刑幅度”处罚的规定,指出如此限制减轻处罚的力度既缺乏理论根据,也缺乏事实基础。针对《量刑指导意见》的做法,即要求将基准刑乘以一定减轻情节的调节比例得到结果,指出这种倒置因果逻辑链的做法,不具科学性和合理性。其次,减轻情节的力度需要置于个案中分析,而不宜事先精确确定其标准,刚性限制其力度。再次,判断减轻处罚的力度应当交由司法裁量。第六部分,讨论酌定减轻情节的程序控制。刑法第63条第2款将酌定减轻处罚的核准权上交最高人民法院,不仅加重了最高人民法院的负荷,还使该制度在实践中实际上被搁置适用。在法律已成事实的情况下,限制解释“不具有本法规定的减轻处罚情节”,可以将提请酌减的情节限缩在行为人情节上。